Юридический способ защиты компании от поглощения

Защита от недружественного поглощения

Содержание статьи

Что такое недружественное поглощение?

Недружественное поглощение – это установление над хозяйственным обществом полного контроля вопреки воле собственников этого общества. При этом, в отличие от рейдерства начала 2000-х годов, при котором использовались незаконные силовые методы захвата компаний, являющиеся уголовно наказуемыми деяниями, сегодня недружественное поглощение предполагает вполне законные методы деятельности. Если же и используются какие-то незаконные способы, то они не являются явными (например, подкуп должностного лица). Этим оно и опасно.

Можно выделить три основных причины, которые лежат в основе недружественных поглощений.

1. Устранение конкурента. При этом, это может быть как прямой конкурент на рынке конкретного вида продукции (работ, услуг), так и компания, не являющаяся прямым конкурентом, но связанная с деятельностью компании-агрессора. Например, производитель одного из компонентов продукции, которой торгует компания-агрессор.

2. Расширение бизнеса либо привлекательность активов (конгломератное поглощение). В этих случаях деятельность компании-агрессора и захватываемой компании никак не пересекаются. Но, если в первом случае, компания-агрессор, планирует заполучить и в дальнейшем развивать уже налаженный бизнес как новое направление, то во втором случае цель более банальна – захват предприятия и его последующая перепродажа, либо продажа его активов.

3. Внутрикорпоративные споры, когда крупные акционеры не могут достичь согласия в вопросах управления обществом. В данном случае варианты могут быть различными. Наиболее распространены случаи скупки одним из акционеров (топ-менеджеров) через подставных лиц акций у миноритариев и получение контроля над компанией.

Признаки готовящегося захвата

Для проведения операции по недружественному поглощению компания–агрессор изначально всегда пытается получить полную информацию о владельцах акций (долей), об экономическом состоянии предприятия и т.п. Получение такой информации осуществляется обычно через работников компании, акционеров-миноритариев либо от крупных акционеров, решивших выгодно продать свою долю бизнеса. Помимо этого, привлекаются необходимые ресурсы (материальные, кадровые, административные, информационные).

Основные методы недружественного поглощения

Скупка акций миноритариев

Это один из наиболее распространенных методов недружественного поглощения чужого бизнеса. Компания-агрессор делает предложения владельцам о покупке принадлежащих им акций (долей) по достаточно выгодным ценам. Многие акционеры (участники), не получающие нормальных дивидендов от деятельности своего общества (что встречается довольно часто), принимают эти предложения. Другая стратегия сводится к подкупу и уговорам акционеров принять нужное решение (например, сменить генерального директора, совет директоров, одобрить крупную сделку), что в конечном итоге приводит к замене руководства на «нужных» людей. Поставленный генеральный директор осуществляет выполнение поставленных перед ним задач (например, вывод активов через создание задолженности).

Подкуп генерального директора, не являющегося учредителем, и осуществление с его помощью преднамеренного банкротства

Данный способ отличается от первого тем, что здесь компании-агрессору приходится тратиться лишь на одного человека и не скупать акции у акционеров. Вместе с тем, это позволяет забрать активы предприятия, например, за искусственно созданные генеральным директором долги.

Срыв собраний акционеров

Когда компании-агрессору не удается скупить контрольный пакет акций, то включаются такие методы, как срыв собраний акционеров, инициация проверок контролирующими органами, судебное оспаривание различных решений руководящих органов, собраний акционеров, сделок, совершаемых обществом с требованием введения обеспечительных мер, организация акций протестов общественности против работы предприятия с привлечением СМИ. Судебные разбирательства длятся месяцами и годами, что в итоге ведет к краху бизнеса. В такой ситуации владельцу бывает проще продать свое предприятие хоть за какие-то деньги.

Использование административного ресурса

Подкуп чиновников позволяет получить документы с искаженными данными. Использование таких документов позволяет, в свою очередь, предъявить обществу иски и получить соответствующие судебные решения не в пользу общества и использовать их либо для смены руководящих органов, либо для формирования долгов, последующего ареста и продажи активов общества.

Покупка контрольных пакетов данных юридических лиц

Если в составе акционеров общества есть другие юридические лица, то компанией-агрессором может быть предпринята покупка контрольных пакетов данных юридических лиц. Таким образом, те же самые акционеры будут представлять интересы уже компании-агрессора.

Банкротство

Компания-агрессор скупает долги предприятия, а затем сразу выставляет собственнику нереально большие суммы. Погасить долг владелец не может, запускается процесс банкротства и предприятие продается за копейки.

Перечисленные методы нельзя назвать честными, но большинство из них с юридической точки зрения вполне законны.

Нужно защитить компанию от недружественного поглощения?

Воспользуйтесь бесплатной помощью опытного юриста по ссылке ниже. Консультация возможна онлайн или в нашем московском офисе.

Когда нужна защита от недружественного поглощения?

Если в обществе «вдруг» какой-то акционер-миноритарий начинает очень активно интересоваться первичной документацией (направляет запросы), пробует оспаривать сделки, либо иным образом пытается помешать обычной хозяйственной деятельности, − это, как минимум, должно насторожить владельцев бизнеса. Не меньшая опасность таится в случаях, когда один из крупных акционеров намеревается продать свою долю.

Нужна ли превентивная защита?

На сегодняшний день законодательство не может в полной мере гарантировать защиту собственников от таких недружественных поглощений в силу того, что компания-агрессор действует, используя именно положения закона.

Чтобы не стать жертвой недружественного поглощения, любое общество должно уделить вопросам корпоративной защиты самое пристальное внимание.

Безусловно, оптимальным способом защиты от недружественного поглощения являются услуги профессионалов. При этом опытные бизнесмены хорошо знают, что обеспечивать безопасность корпоративной собственности следует еще до того, как появилась реальная угроза.

Превентивные методы

В качестве превентивных способов используется в основном юридическая защита от поглощения бизнеса, и здесь актуальны следующие виды работ:

• Аудит учредительной документации и систем безопасности, включая IT-системы, обеспечивающие защиту конфиденциальной информации;
• Мониторинг кредиторской и других вероятных видов задолженности, которая может быть использована рейдерами при захвате;
• Оценка использования и распределения акций компании или организации на предмет концентрации крупных пакетов в одних руках;
• Разработка и внедрение комплекса мер по защите от промышленного шпионажа с привлечением технических средств безопасности.

Стратегии и общие меры защиты от недружественного поглощения

Стоит дать и несколько советов, направленных на совершенствование организационно-правовых механизмов, которые воспрепятствуют захвату компании. В качестве таковых возможно применение следующих мер:

1. Оптимизация уставных документов компании в целях снижения возможных рисков. Так, например, в уставе можно закрепить правило о том, что все сделки с долями, недвижимостью, а также основными средствами организации осуществляются только определенным нотариусом/нотариусами конкретных нотариальных округов. Помимо этого, можно установить в уставе выгодный для себя порядок преимущественного права приобретения акций акционерами либо самим обществом (возможно только в отношении непубличных АО), а также преимущественного права покупки долей в ООО. Уделите также внимание процедуре созыва внеочередного собрания акционеров, полномочиям исполнительного органа, порядку внесения изменений в учредительные документы и прочим моментам.
2. Контрскупка акций. Данный метод достаточно эффективен, но требует мобилизации значительных денежных ресурсов за короткое время, поэтому подходит не всем компаниям.
3. Закрепление за советом директоров полномочия по увеличению уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций. Это позволит оперативно принимать такие решения и «размывать» пакет акций, приобретаемый компанией-агрессором.
4. Реструктуризация активов компании. Так, например, организация может совершить срочный вывод своих активов в другие “дружественные” компании, чтобы снизить собственную «привлекательность» для рейдера. Данный способ позволит сохранить контроль над имуществом, даже если контроль над самим юридическим лицом утрачен.
5. Регулярное получение актуальной информации от налоговых и иных органов. Так, например, сервис ФНС “Проверь себя и контрагента” позволит выяснить, не предпринимались ли попытки внесения изменений в учредительные документы компании. Хотя бы раз в месяц рекомендуется мониторить Картотеку арбитражных дел, чтобы узнать, имеются ли в производстве судов дела, затрагивающие интересы компании.
6. Запуск «параллельного» поглощения своей компании со стороны «дружественной» компании в случае угрозы рейдерского захвата. Особое внимание следует уделить IT-безопасности компании. Все критически важные документы и сведения (в том числе данные, составляющие коммерческую тайну, а также компрометирующую компанию информацию), необходимо хранить в облаке, причем за пределами российской юрисдикции. Дело в том, что файлы, размещенные на электронных носителях, могут при определенных обстоятельствах попасть в руки злоумышленников. Такое возможно, например, если рейдерский захват проводится при «поддержке» силовых структур, представители которых могут изъять носитель.

Разработка такой программы мер – залог вашего спокойствия, стабильности и уверенности в завтрашнем дне.

Источник

Механизмы защиты компаний

Оглавление журнала

В данной статье представлен краткий анализ основных средств защиты от враждебных слияний и поглощений, используемых в мире и в России. Также рассматривается возможность применения в российском правовом пространстве тех или иных средств защиты, используемых в мировой практике.

Приведенные примеры из российской практики не являются исчерпывающими — их выбор определялся частотой упоминания в открытых источниках информации и соответствием предложенной классификации. Необходимо отметить, что некоторые из указанных инструментов защиты могут применяться и в повседневной практике управления независимо от угрозы со стороны недружественной компании.

Мировой рынок трансграничных и национальных слияний и поглощений в последние годы бурно развивается. Количество и объем сделок слияний и поглощений значительно возросли. И здесь Россия играет не последнюю роль1. Недавний всплеск слияний и поглощений, в частности в нефтегазовом секторе России, говорит о том, что Россия наравне с США, Японией и Европой становится равноценным игроком на рынке корпоративных слияний и поглощений.

Мировая практика показывает, что в большинстве случаев слияния и поглощения проводятся по взаимному согласию высшего управленческого персонала обеих компаний. Однако нередка и практика враждебных слияний и поглощений, когда руководящий состав компании-«мишени» не согласен с готовящейся сделкой и осуществляет ряд противозахватных мер2. В этом случае организация, которая хотела бы приобрести заинтересовавшую ее компанию, обращается непосредственно к ее акционерам в обход руководящего состава.

Мировой опыт защиты от враждебных поглощений

В мировой практике известна целая система противозахватных мер, которые применяют как менеджеры, так и акционеры в целях противостояния нежелательным сделкам. По своей природе все противозахватные мероприятия делятся на экономические и правовые. Возможна также их комбинация, когда экономическая мера усиливается правовой (и наоборот).

Основные виды защиты от нежелательного поглощения, по общему правилу, делятся на те, которые эффективны:

1. до публичного объявления о намерении поглотить компанию- ;
2. после подобного объявления3.

Защита компании до публичного объявления о ее поглощении

Среди средств защиты компании от поглощения до публичного объявления о сделке можно выделить следующие меры, наиболее часто используемые на мировом рынке слияний и поглощений:

внесение изменений в устав компании («противоакульи» поправки к уставу — shark repellents). Среди таких изменений выделяют следующие:

• ротация совета директоров: совет делится на несколько частей, при этом каждый год избирается только одна часть;
• сверхбольшинство: утверждение сделки слияния сверхбольшинством акционеров;
• справедливая цена: ограничивает слияния акционерами, владеющими более чем определенной долей акций в обращении, если не платится справедливая цена (определяемая формулой или соответствующей процедурой оценки);

изменение места регистрации компании. Учитывая разницу в законодательстве отдельных регионов, выбирается то место для регистрации, где можно проще провести противозахватные поправки к уставу и облегчить себе судебную защиту;

«ядовитая пилюля» (poison pill)4. Подобные меры применяются компанией в целях уменьшения своей привлекательности для потенциального захватчика. Например, существующие акционеры наделяются правами, которые в случае покупки значительной доли акций захватчиком могут быть использованы для приобретения обыкновенных акций компании по низкой цене — обычно за половину рыночной цены;

выпуск акций с более высокими правами голоса. Распространение обыкновенных акций нового класса с более высокими правами голоса позволяет менеджерам компании-«мишени» получить большинство голосов без владения большей долей акций;

выкуп с использованием заемных средств — покупка компании или ее подразделения группой частных инвесторов с привлечением высокой доли заемных средств. Акции компании, которую выкупают таким способом, больше не продаются свободно на фондовом рынке. Если при выкупе компании группу инвесторов возглавляют ее менеджеры, такую сделку называют выкупом компании менеджерами.

Защита компании после публичного объявления о ее поглощении

Среди средств защиты компании от поглощения после публичного объявления о сделке отметим следующие:

защита Пэкмена (Pac-Man defense) — контрнападение на акции захватчика;

судебная тяжба. Возбуждается судебное разбирательство против захватчика за нарушение антимонопольного законодательства или законодательства о ценных бумагах;

слияние с «белым рыцарем» (white knight). В качестве варианта защиты от поглощения можно использовать вариант объединения с дружественной компанией, которую обычно называют «белым рыцарем».

«зеленая броня» (greenmail). Некоторые компании делают группе инвесторов, угрожающей им захватом, предложение об обратном выкупе с премией, т. е. предложение о выкупе компанией своих акций по цене, превышающей рыночную (а также, как правило, цену, которую уплатила за эти акции данная группа);

заключение контрактов на управление. Компании заключают со своим управленческим персоналом контракты на управление, в которых предусматривается высокое вознаграждение за работу руководства. Это служит эффективным средством увеличения цены поглощаемой компании, так как стоимость «золотых парашютов» (golden parachutes) в этом случае существенно возрастает;

реструктуризация активов — покупка активов, которые не понравятся захватчику или создадут антимонопольные проблемы;

реструктуризация обязательств — выпуск акций для дружественной третьей стороны или увеличение числа акционеров, выкуп акций с премией у существующих акционеров.

Иные средства защиты

Средства защиты от враждебных поглощений, перечисленные выше, — это лишь часть применяемых в мировой практике. Среди иных можно также отметить следующие:

«макаронная оборона» (macaroni defense). Компания-«мишень» выпускает на большую сумму облигации, которые по условию выпуска должны быть погашены досрочно по более высокой цене в случае поглощения компании. Следовательно, стоимость погашения облигаций возрастает, когда над компанией нависает угроза поглощения (подобно тому как макароны разбухают во время варки), делая поглощение чрезмерно дорогим;

«политика выжженной земли» (scorched-earth policy). Метод, используемый компанией-«мишенью» для того, чтобы сделаться менее привлекательной для покупателя. Например, она может согласиться на продажу наиболее привлекательных частей своего бизнеса, называемых «драгоценностями короны» (crown jewels), или назначить выплату всех задолженностей немедленно после слияния компаний;

«белая броня» (whitemail). Компания-«мишень» продает большое число своих акций дружественной компании по цене ниже рыночной. Это ставит потенциального «захватчика» в положение, когда он должен будет купить примерно столько же акций, но по «вздутой» цене, чтобы захватить контроль над компанией. Этот метод помогает нынешнему руководству компании сохранять свое положение;

«белый кавалер» (white squire) — брокер, приобретающий меньше акций, чем в контрольном пакете компании.

Российская практика защиты от враждебных поглощений

Российская практика корпоративных слияний и поглощений формировалась на фоне неразвитой правовой базы в области корпоративного права и отсутствия исторически сложившихся, эволюционных экономических отношений, что и сделало враждебные поглощения наиболее эффективным методом корпоративной стратегии в России. По сути, методы враждебных поглощений и соответствующие меры защиты, применяемые в России на начальном этапе становления государственности, претерпели определенные изменения только благодаря развитию корпоративного законодательства. Исключительно в связи с этим процессом некоторые средства, применяемые для защиты от враждебных поглощений, уже не могут быть столь же эффективными, как на заре становления корпоративного рынка России. В результате новых законодательных изменений средства защиты от враждебных поглощений, применяемые в России, перестали носить исключительно административный характер и приближаются к средствам защиты, широко используемым во всем мире.

Ниже мы рассмотрим наиболее распространенные в России экономические и правовые методы сопротивления потенциальному захватчику, которые используются руководством (акционерами) компании-«мишени»:

покупка акций компаниями, принадлежащими руководству, или выкуп компанией собственных акций, в том числе с последующей их продажей работникам и администрации (принадлежащих ей компаний) для увеличения доли «инсайдеров» в ущерб внешним акционерам. Такая стратегия получила широкое распространение в России во второй половине 1990-х гг. — примером могут служить действия менеджмента некоторых металлургических предприятий;

контроль за реестром акционеров, а также ограничение доступа к реестру акционеров или манипуляции им. Данный метод эффективен при комплексных мерах защиты: его использование без каких-либо дополнительных средств не может предотвратить поглощение. Пример такой комплексной тактики — действия одного из региональных фармацевтических предприятий. В конце 1990-х гг. компания подверглась атаке со стороны московского фармацевтического холдинга, который намеревался купить на вторичном рынке контрольный пакет акций, но благодаря комплексным мероприятиям, в число которых входил жесткий контроль реестра акционеров, поглощение не состоялось;

изменение размера уставного капитала компании, в частности целенаправленное уменьшение («разводнение») доли конкретных «чужих» акционеров путем размещения акций новых эмиссий на льготных условиях среди администрации и работников, а также дружественных внешних и псевдовнешних акционеров. Данный метод применялся практически всеми крупными компаниями в нефтегазовой отрасли, в первую очередь с целью консолидации, создания максимально управляемой корпоративной структуры. Таким образом, уменьшается риск поглощения за счет слаженных действий всех структурных подразделений компании;

привлечение местных властей для введения административных ограничений деятельности «чужих» посредников и компаний, скупающих акции работников. Один из примеров — отказ одной из региональных администраций продавать пакет акций бюджетообразующего предприятия, которое было объектом атаки финансового холдинга и крупного металлургического комбината;

судебные иски о признании недействительными определенных сделок с акциями, поддерживаемые местными властями. Яркий пример подобной тактики — корпоративная война, развернувшаяся за крупнейшие лесопромышленные объекты России.

Иные средства защиты

Список используемых в России средств защиты от враждебного поглощения не ограничивается мерами, описанными выше; более того, отсутствуют какие-либо ограничения на расширение арсенала методов как для проведения поглощения, так и для защиты от враждебных корпоративных действий. Следует еще раз подчеркнуть российские особенности средств защиты — помимо уже описанных мер приведем ряд способов, характерных для российских компаний:

местных властей руководством в случае, если предприятие является бюджетообразующим;

введение различных материальных и административных санкций по отношению к работникам-акционерам, намеревающимся продать свои акции «постороннему» покупателю;

формирование двоевластия в компании (два общих собрания, два совета директоров, два генеральных директора);

вывод активов или реорганизация компании с выделением ликвидных активов в отдельные структуры и т. д.

На данном этапе развития российского рынка корпоративных слияний и поглощений очевидна национальная составляющая, отражающая особенности развития рыночных отношений в стране. Большинство средств защиты от враждебных поглощений, применяемых в России, не могут быть однозначно квалифицированы в соответствии с признанными мировыми институтами корпоративного поглощения, так как не только спектр средств получения контроля над компанией-«мишенью», но и средства защиты от такого поглощения не подпадают под стандартные критерии, принятые в международной практике. Тем не менее хочется отметить сдвиг в российском корпоративном законодательстве. Сдвиг, безусловно, позитивный.

Примечание

1. Так, среди крупнейших слияний и приобретений в 2003 г. специалисты выделяют следующие: ТНК (Россия) и BP PLC (Великобритания), Оренбургнефть (Россия) и ТНК (Россия), Лензолото (Россия) и Норильский никель (Россия), Rouge Industries (США) и Северсталь (Россия) и др. (отчет компании Ernst & Young о рынке слияний и приобретений в России от 24 марта 2004 г.).
2. Рудык Н. Б., Семенкова Е. В. Рынок корпоративного контроля: слияния, жесткие поглощения и выкупы долговым финансированием. М.: Финансы и статистика, 2000.
3. См. Patrick A. Gaughan. Mergers, Acquisitions and Corporate Restructuring. Third Edition. University Edition. John Wiley & Sons, Inc. Pp. 165-234; Gerhard Picot. Handbook of International Mergers and Acquisitions. Preparation, Implementation and Integration. Palgrave Macmillan, 2002. Pp. 99-101.
4. Способ был изобретен корпоративным юристом Мартином Липтоном (Martin Lipton), который впервые его опробовал в 1982 г. с целью защиты компании «Эль Пасо Электрик» (El Paso Electric) от поглощения со стороны Дженерал Американ Ойл (General American Oil).

© Интернет-проект «Корпоративный менеджмент», 1998–2021

Источник