Виды ценной бумаги по способу легитимации

Виды ценной бумаги по способу легитимации

ГК РФ Статья 143. Виды ценных бумаг

1. Документарные ценные бумаги могут быть предъявительскими (ценными бумагами на предъявителя), ордерными и именными.

2. Предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец.

3. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов.

4. Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:

1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

5. Выпуск или выдача предъявительских ценных бумаг допускается в случаях, установленных законом.

Возможность выпуска или выдачи определенных документарных ценных бумаг в качестве именных либо ордерных может быть исключена законом.

6. Если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями.

Источник

Виды ценных бумаг. 1) По способу легитима­ции (обозначения) управомоченного лица (ст

1) По способу легитима­ции (обозначения) управомоченного лица (ст. 145 ГК):

2. ордерные (приказные);

2) По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав:

· денежные (или обязательственно-правовые), выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (например, облигация, вексель, чек);

· товарораспорядительные (или вещно-правовые), выражающие право на определенные вещи(товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство);

· корпоративные, выражающие право на участие в делах акционерного общества (акции и их сертификаты).

Раскрытие видов ценных бумаг:

По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удо­стоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъ­явления бумаги, или, иначе говоря, любой ее владелец предполагает­ся управомоченным лицом. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК). Иначе говоря, «право из бумаги следует за правом на бумагу». Такой упрощенный порядок отчуждения бумаг на предъя­вителя свидетельствует об их повышеннойоборотоспособности. Предъявительскими бумагами могут быть векселя (с бланковым индоссаментом), облига­ции, акции, чеки, банковские сертификаты, коносаменты (докумен­ты, удостоверяющие прием груза к морской перевозке).

Права по ордерной ценной бумаге может осуществить лишь обозна­ченное в ней лицо, которое вправе также назначить своим распоряже­нием (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (обо­рота). Для легитимации по ордерной бумаге требуется удостоверение тождества ее держателя с лицом, обозначенным либо в ее тексте, либо в последней передаточной надписи (притом ряд таких передаточных надписей должен быть непрерывным). Классическим примером та­кой бумаги является переводной вексель (тратта).

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге специальной передаточной надписи — индоссамента (от итал. indosso — на спине, на обороте, так как он обычно совершается на обороте документа). Индоссамент отличается от уступки (передачи) прав тем, что совершившее его лицо (индоссант) остается ответствен­ным перед законным владельцем бумаги за осуществление выраженно­го в ней права и несет перед ним солидарную ответственность со всеми другими надписателями и лицом, первоначально выдавшим бумагу (п. 3 ст. 146, п. 1 ст. 147 ГК). Следовательно, наличие индоссаментов повы­шает уверенность владельца ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц, и потому делает об­ладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант мо­жет освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку «без оборота на меня», освобо­ждающую его от ответственности перед всеми последующими держате­лями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата).

Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат пря­мо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя бумаги с обозначенным в ней лицом (а иногда и в записях должни­ка, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, на­пример реестра акционеров). Именные ценные бумаги отчуждают­ся в порядке, установленном для уступки права — цессии (п. 2 ст. 146 ГК), если только речь не идет о лишенных этого свойства «обыкно­венных именных (легитимационных) бумагах». Для их передачи дру­гим лицам требуется выполнить специальные формальности (совер­шить трансферт (изменение, переход) записи о владельце в книге или реестре должника). Поэтому оборотоспособность таких бумаг следует считать осложненной. Именными ценными бумагами могут являться паи инвестици­онных фондов; ими могут быть и некоторые виды облигаций, вексе­лей, чеков, коносаментов.

К названным группам ценных бумаг примыкают производные (до­полнительные) ценные бумаги, которые закрепляют правомочия, про­изводные от основных требований, удостоверенных главными (ос­новными) ценными бумагами. К ним обычно относят купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение до­хода. Купоны часто бывают предъявительскими, несмотря на то, что основная бумага является именной или ордерной. В этом проявляет­ся их самостоятельный характер как особой разновидности ценных бумаг. Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конверта­цию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варранты (называемые у нас опционными свидетельст­вами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенно­го количества ценных бумаг (акций или облигаций) в установленный срок по заранее оговоренной цене.

С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют го­сударственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами). В нормальном имущественном оборо­те предполагается более высокая степень обеспеченности, надежно­сти публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц).

Известно также деление ценных бумаг на конститутивные и декла­ративные. Закрепленное конститутивной ценной бумагой право по­является только вместе с появлением (выставлением) самой бумаги (вексель и чек). Декларативные же ценные бума­ги закрепляют уже существующее право, появившееся до возникно­вения ценной бумаги (складские свидетельства и коносаменты).

24. Сделки: понятие, признаки, условия действительности, виды:

Понятие и признаки сделок: Сделка — действия граждан или юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ), т.е. на вызывание правового последствия.

Посредством сделок субъекты гражданского права устанавливают, изменяют или прекращают свои гражданские права и обязанности по своей выраженной вовне воле и в своем интересе (ст. 1 ГК).

Признаки сделок:

1. волеизъявление – детерминированное и мотивированное желание лица достичь поставленной цели (выражение воли лица вовне, благодаря чему она становится доступной восприятию других лиц);

2. основание сделки (цель) – всегда носит правовой характер, выражается в ее правовом результате;

3. мотив – это фундамент возникновение цели, осознанная потребность к совершению сделок;

4. правомерность сделок – это означает, что она обладает качествами юридического факта, порождающего те гражданско-правовые последствия, наступления которых желают лица, вступающие в сделку и которые определены законом для этой сделки. В качестве сделки признаются только правомерные действия.

Некоторые сделки состоят только из одного волеизъявления (таковы, например, выдача полномочия — абз. 1 п. 1 ст. 182 ГК, заявление о зачете — ст. 410 ГК, принятие наследства — ст. 1152 ГК, одобрение сделки — абз. 2 п. 1 ст. 26 ГК). Многие сделки слагаются из нескольких согласованных по содержанию волеизъявлений. В качестве примеров таких сделок можно сослаться на договор купли-продажи (п. 1 ст. 454 ГК), договор банковской гарантии (ст. 368 ГК), договор простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК) и договор о прощении долга (ст. 415 ГК).

С учетом сказанного сделка определяется как фактический состав, который содержит по меньшей мере одно или несколько волеизъявлений, направленных на вызывание определенного правового последствия.

Источник

Ценные бумаги

Понятие ценной бумаги

Определение ценной бумаги. Ценная бумага есть документ, удостоверяющий субъективное гражданское право, для осуществления которого необходимо предъявление этого документа. В этом определении, которое восходит к H. Brunner’у, фиксированы два признака, присущие всем ценным бумагам.

Во-первых, ценная бумага удостоверяет определенное субъективное гражданское право, а именно: право требования, вещное право или право членства в корпорации. Удостоверенное ценной бумагой право (право из бумаги) нужно отличать от права на бумагу как телесную вещь, в качестве которого чаще всего выступает право собственности. Эти права могут находиться друг с другом в разном отношении. При одних ценных бумагах, например ордерном чеке и сберегательной книжке на предъявителя, право из бумаги следует праву на бумагу, при других, например именном векселе и именном депозитном сертификате, право на бумагу следует праву из бумаги. Однако при любой ценной бумаге субъект права на бумагу и субъект права из бумаги всегда совпадают в одном лице.

Во-вторых, для осуществления удостоверенного ценной бумагой права необходимо предъявление бумаги. Поэтому к ценным бумагам не относятся обыкновенные долговые документы, удостоверяющие факт получения заемной суммы, поскольку кредитор может получить причитающийся ему долг и без предъявления такого документа, подтвердив погашение долга выдачей должнику соответствующей расписки.

Осуществление права из бумаги без презентации бумаги возможно лишь в том случае, когда бумага вследствие ее утраты или уничтожения была объявлена судом утратившей силу в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством (см. § 5 настоящей главы).

Указанные признаки ценной бумаги отражены в ее легальном определении, которое гласит: «Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении» (абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК). Это определение страдает следующими недостатками:

1) оно трактует об обязательных реквизитах ценной бумаги, в то время как необязательных реквизитов не существует (латинское слово «requisitum» означает «требуемое»); 2) в нем говорится об удостоверении ценной бумагой имущественных прав, что делает определение слишком узким: оно не охватывает содержание акции, которая удостоверяет личное по своей правовой природе право членства в корпорации; 3) заключенное в нем указание, что передача удостоверенного ценной бумагой права возможна только при предъявлении бумаги, основано на смешении понятий «предъявление ценной бумаги» и «передача ценной бумаги», которые существенно отличаются друг от друга: предъявление бумаги представляет собой действие, направленное на осуществление удостоверенного ею права, и совершается, как правило, в отношении обязанного по бумаге лица, тогда как передача бумаги, за исключением случаев, когда бумага является ректа-бумагой или передается по залоговому либо препоручительному индоссаменту, совершается в отношении лица, желающего приобрести право на бумагу и связанное с ним право из бумаги.

Так называемые бездокументарные ценные бумаги. Под «бездокументарной ценной бумагой» понимается бездокументарная форма фиксации права, закрепляемого именной или ордерной ценной бумагой (п. 1 ст. 149 ГК). «Бездокументарная ценная бумага» не является ценной бумагой в смысле абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК и не может выступать ни объектом права собственности и других вещных прав, ни предметом сделок (ее нельзя продать, передать, заложить и т.д.).

Вопреки указанию абз. 1 п. 1 ст. 149 ГК к «бездокументарным ценным бумагам» не могут применяться предписания, установленные для ценных бумаг, в частности предписания п. 1 ст. 142, ст. 143-148 ГК, а также гражданско-процессуальные нормы, регулирующие вызывное производство.

Лишенную теоретического обоснования и практического значения правовую фигуру «бездокументарных ценных бумаг» следует заменить известной германскому и швейцарскому законодательству правовой фигурой «ценных прав» (Wertrechte), т.е. не удостоверенных ценными бумагами, но занесенных в особый реестр прав, которые снабжены функцией, схожей с функцией прав, воплощенных в ценных бумагах фондового рынка. При этом правовой режим «ценных прав» должен определяться специальными предписаниями, расположенными за пределами гл. 7 ГК.

Виды ценных бумаг

Деление по виду удостоверенного бумагой права. Ценные бумаги подразделяются на различные виды с учетом вида удостоверенного бумагой права, способа легитимации держателя бумаги, наличия или отсутствия у бумаги свойства публичной достоверности, значения составления бумаги для возникновения удостоверенного ею права и отношения этого права к каузальной сделке.

При делении ценных бумаг по виду удостоверяемых ими прав различают три вида ценных бумаг: обязательственно-правовые, вещно-правовые и корпоративные бумаги.

Обязательственно-правовые ценные бумаги удостоверяют право требования. Они образуют преобладающую и практически наиболее важную группу ценных бумаг. К ним, в частности, относятся облигации, сберегательные и депозитные сертификаты, векселя, чеки, коносаменты и простые складские свидетельства.

Вещно-правовые ценные бумаги удостоверяют вещное право. Таковы, например, залоговые свидетельства и закладные.

Корпоративные ценные бумаги удостоверяют право членства в корпорации. Типичным примером корпоративной ценной бумаги служит акция.

Деление по способу легитимации держателя бумаги. При этом делении различают четыре вида ценных бумаг: предъявительские, ордерные, именные и обыкновенные именные бумаги (ректа-бумаги).

Предъявительские ценные бумаги, как, например, сберегательные книжки на предъявителя, простые складские свидетельства и предъявительские облигации, характеризуются тем, что легитимация их держателя в качестве субъекта удостоверенных ими прав основывается на одном только факте предъявления бумаги. Обязанное лицо может чинить исполнение по бумаге любому предъявителю и не несет ответственности, если предъявитель не был собственником бумаги или не был управомочен последним на осуществление удостоверенного ею права.

Ордерные ценные бумаги, к числу которых принадлежат ордерные векселя, ордерные чеки, ордерные коносаменты, а также двойные складские свидетельства и их составные части (складские свидетельства и залоговые свидетельства), легитимируют своего держателя, если его имя заключает собой непрерывную цепь передаточных надписей (индоссаментов), учиненных на предъявленной им бумаге.

Именные ценные бумаги, как, например, именные акции и именные облигации акционерных обществ, характеризуются тем, что их держатель является легитимированным в качестве субъекта удостоверенных ими прав, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и в реестре обязанного лица.

Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), к которым относятся именные чеки, именные векселя, именные сберегательные и депозитные сертификаты, закладные, именные коносаменты и именные ценные бумаги Российской Федерации, легитимируют своего держателя, если он назван в качестве управомоченного в тексте предъявленной им бумаги или является правопреемником первого приобретателя права из бумаги.

Деление по признаку наличия или отсутствия у бумаги свойства публичной достоверности. Этим свойством обладают ценные бумаги, текст которых безусловно определяет права их добросовестного приобретателя. Тот, кто приобретает бумагу, добросовестно доверяя ее тексту, получает удостоверенное ею право таким, каким оно явствует из бумаги. Благодаря этому исключается возможность противопоставления требованию добросовестного приобретателя бумаги возражений, основанных на отношениях обязанного лица к его предшественникам. Лицо, указанное в бумаге в качестве должника, может противопоставить ее добросовестному приобретателю только такие возражения, которые касаются пороков составления бумаги, вытекают из бумаги или непосредственно причитаются ему против предъявителя (см. § 4 настоящей главы). К бумагам публичной достоверности относятся предъявительские, ордерные и именные ценные бумаги. Ректа-бумаги представляют собой бумаги, не обладающие публичной достоверностью.

Деление по значению составления бумаги для возникновения удостоверенного ею права. В зависимости от того, является ли составление ценной бумаги необходимым для возникновения удостоверенного ею права или нет, различают конститутивные и деклараторные ценные бумаги. Так, вексель есть конститутивная ценная бумага, потому что его составление служит необходимой предпосылкой возникновения вексельного требования; напротив, акция является деклараторной ценной бумагой, поскольку право членства в акционерном обществе возникает у акционера до составления и выдачи ему акции.

Деление по отношению удостоверенного бумагой права к каузальной сделке. В основании удостоверенного ценной бумагой права, как правило, лежит какая-то каузальная сделка (например, договор займа, купли-продажи, перевозки, хранения). В зависимости от того, как оформлено отношение между правом из бумаги и этой сделкой, говорят об абстрактной или каузальной ценной бумаге. Классическим примером абстрактной ценной бумаги является вексель: наряду с требованием, вытекающим из каузальной сделки (например, требованием об уплате покупной цены), он устанавливает еще одно требование, существование которого не зависит от этой сделки. В противоположность векселю акция есть каузальная ценная бумага: она не создает нового права, а лишь удостоверяет существующее уже до ее выдачи право членства, которое возникло из договорного учреждения акционерного общества. Различие между абстрактными и каузальными ценными бумагами нуждается в более подробном освещении.

Понятие абстрактности ценной бумаги является многозначным. Под ним может пониматься: 1) что наличие удостоверенного бумагой права не зависит от действительности каузальной сделки («неакцессорность»); 2) что удостоверенное бумагой право не позволяет определить тип этой сделки («бестипность»). Оба свойства могут соединяться в одной ценной бумаге, как это имеет место при векселе и чеке. Но такое соединение не обязательно. Например, удостоверенное коносаментом право согласно ст. 119 КТМ в принципе не зависит в своем существовании от действительности договора морской перевозки груза; следовательно, коносамент в этом смысле есть абстрактная ценная бумага, которая, однако, не обладает свойством бестипности.

Абстрактность ценной бумаги усиливает правовое положение управомоченного по бумаге лица. При бумагах публичной достоверности, в которых соединяются неакцессорность и бестипность, право из бумаги, приобретенное лицом, не являющимся стороной каузальной сделки, освобождается от всякого влияния этой сделки. При бумагах публичной достоверности, которые являются неакцессорными, но не обладают свойством бестипности, должник не может противопоставить такому лицу возражение о недействительности каузальной сделки, но может защищаться возражениями из относящихся к соответствующему типу договора правовых норм (например, возражением об удержании — абз. 1 п. 2 ст. 160 КТМ).

В противоположность публичной достоверности и обусловленному ею началу ограничения возражений абстрактность действует и при некоторых ректа-бумагах, в частности при именных векселях и именных коносаментах, а также в пользу первого приобретателя бумаги. Поэтому, если лежащая в основании права из именного соло-векселя каузальная сделка ничтожна или эффективно оспорена, то векселедатель не может отказать своему контрагенту по этой сделке в платеже по векселю со ссылкой на ее недействительность. Но поскольку векселедержатель в данном случае неосновательно обогатился за счет векселедателя, последнему причитается направленное против требования векселедержателя возражение о неосновательном обогащении.

Передача ценных бумаг

Передача ценных бумаг на предъявителя. Предъявительские ценные бумаги подчиняются действию принципа: «право из бумаги следует праву на бумагу». Стало быть, для того чтобы приобрести право из предъявительской бумаги, необходимо стать собственником бумаги. Приобретение права собственности на предъявительскую ценную бумагу опирается на договор о передаче бумаги в собственность, в фактический состав которого входят два элемента: 1) соглашение о переходе права собственности на бумагу, которое само по себе не является сделкой; 2) передача бумаги приобретателю. Указанный договор представляет собой абстрактную сделку. Это означает, что он имеет силу и при отсутствии правового основания передачи права собственности на предъявительскую бумагу.

Опосредованное договором о передаче бумаги в собственность приобретение права собственности на предъявительскую бумагу является производным, так как оно основывается на праве отчуждателя, которое составляет предпосылку приобретения. Иначе обстоит дело с приобретением права, удостоверенного предъявительской ценной бумагой. Последнее не переходит к приобретателю бумаги, а возникает в его лице вновь вследствие того, что он стал собственником бумаги. Поэтому приобретение этого права является первоначальным. Сказанное свидетельствует об ошибочности формулировки п. 1 ст. 146 ГК, в которой говорится о передаче права, удостоверенного ценной бумагой на предъявителя. Если бы это право передавалось приобретателю бумаги, то он выступал бы в качестве правопреемника прежнего кредитора по бумаге. Однако признание его правопреемником не согласуется с присущим предъявительским ценным бумагам свойством публичной достоверности (см. § 2 настоящей главы), в силу которого добросовестный приобретатель бумаги получает независимое от права предшественника право из бумаги.

Передача ордерных ценных бумаг. Право собственности на ордерную ценную бумагу и удостоверенное ею право приобретаются так же, как и соответствующие права применительно к предъявительской ценной бумаге, с той лишь особенностью, что для приобретения права собственности на ордерную бумагу помимо договора о передаче бумаги в собственность требуется, чтобы бумага была снабжена индоссаментом. Индоссамент есть помещенная на ордерной ценной бумаге отметка индоссанта о передаче бумаги, из которой явствует, что предоставление по бумаге должно быть произведено не ему, а индоссату. Любой индоссамент, опосредующий переход права собственности на ордерную бумагу, имеет транспортную и легитимационную функции. Вексельные и чековые индоссаменты обладают также гарантийной функцией (ст. 15, 43, 77 Положения о переводном и простом векселе, п. 1 ст. 885 ГК), которая отсутствует у индоссаментов, совершенных на других видах ордерных ценных бумаг.

Индоссамент может быть именным или бланковым. Именной индоссамент, который в абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК неточно назван «ордерным», содержит обозначение индоссата. В бланковом индоссаменте обозначение индоссата отсутствует. Переданная по бланковому индоссаменту ордерная ценная бумага может передаваться дальше как предъявительская бумага, т.е. через один только договор о передаче бумаги в собственность без совершения на ней нового индоссамента, хотя она и не является ценной бумагой на предъявителя.

В предшествующем изложении речь шла о полном индоссаменте, призванном опосредовать переход права собственности на ордерную ценную бумагу. От этого индоссамента следует отличать препоручительный индоссамент, который служит средством передачи ордерной бумаги с целью получения индоссатом исполнения по бумаге для индоссанта.

Предусмотренный абз. 3 п. 3 ст. 146 ГК препоручительный индоссамент должен содержать оговорку, имеющую в виду простое поручение. Поручая индоссату осуществить право из ордерной бумаги, индоссант выдает ему полномочие, т.е. право выступать в качестве представителя. Оно основывается не на препоручительном индоссаменте, а на односторонней сделке препоручительного индоссанта, направленной на предоставление полномочия препоручительному индоссату. Что касается препоручительного индоссамента, то его значение состоит том, что он обосновывает легитимацию препоручительного индоссата в качестве представителя препоручительного индоссанта.

В случае препоручительной передачи ордерной ценной бумаги индоссат не приобретает ни права собственности на бумагу, ни права из бумаги. Но он может на основании данного ему полномочия осуществить право из ордерной бумаги и совершить другие действия, необходимые для выполнения возложенного на него поручения, а именно: истребовать бумагу из чужого незаконного владения, подать заявление в суд об объявлении бумаги утратившей силу, предъявить иск о взыскании по бумаге, и т.д.

Передача именных ценных бумаг. Опираясь на п. 2 ст. 146 ГК, некоторые цивилисты считают, что именные ценные бумаги передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Согласиться с этим взглядом нельзя. Из того обстоятельства, что цессия является средством передачи, характерным для ректа-бумаг, следует, что за содержащимся в п. 2 ст. 146 и подп. 2 п. 1 ст. 145 ГК словосочетанием «именная ценная бумага» скрывается ректа-бумага. Таким образом, предписания п. 2 ст. 146 ГК рассчитаны только на ректа-бумаги. Они не могут применяться к именным ценным бумагам, передача которых не урегулирована действующим законодательством.

Передача обыкновенных именных ценных бумаг (ректа-бумаг).

В отличие от ценных бумаг, обладающих публичной достоверностью, ректа-бумаги подчиняются действию принципа: «право на бумагу следует праву из бумаги». Это означает, что тот, кто приобрел право из ректа-бумаги, автоматически становится ее собственником. Удостоверенное ректа-бумагой право передается через договор уступки (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК). Передача этого права посредством индоссамента недопустима. В случае передачи ректа-бумаги по именной передаточной надписи последняя должна рассматриваться как выраженная в короткой форме цессия.

Уступленное право переходит от цедента к цессионарию в момент вступления договора уступки в силу, следовательно, при отлагательно обусловленной уступке — лишь с наступлением условия. Для перехода права передача бумаги не требуется. Но без владения бумагой цессионарий не сможет осуществить удостоверенное ею право. Поэтому закон обязывает цедента передать бумагу цессионарию (п. 2 ст. 385 ГК), которому она уже принадлежит на праве собственности.

Вопрос о том, отвечает ли цедент за действительность и фактическую осуществимость уступленного им права из ректа-бумаги, должен решаться в зависимости от характера лежащей в основании уступки каузальной сделки. При возмездном характере этой сделки цедент отвечает за действительность права, т.е. за то, что оно юридически обосновано и необременено возражениями, но без особых оснований не отвечает за его фактическую осуществимость, т.е. за платежеспособность должника (ст. 390 ГК). Если каузальная сделка является безвозмездной, то цедент не отвечает ни за действительность, ни за фактическую осуществимость права из ректа-бумаги (п. 3 ст. 576 ГК).

Осуществление прав из ценных бумаг

Предъявление ценной бумаги. Для осуществления права, удостоверенного ценной бумагой, она должна быть предъявлена обязанному по бумаге лицу (абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК). Предъявление бумаги служит одним из условий (в случае предъявительских ценных бумаг — единственным условием) легитимации ее держателя в качестве субъекта удостоверенного ею права и позволяет обязанному лицу проверить легитимацию предъявителя.

Необходимость предъявления бумаги приводит к тому, что по общему правилу местом исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, выступает место жительства должника-гражданина или место нахождения должника — юридического лица. Таким образом, вытекающий из ценной бумаги долг представляет собой, по удачному выражению немецких цивилистов, Holschuld, т.е. долг, за получением которого кредитор должен явиться к должнику. В изъятие из предписания абз. 5 ст. 316 ГК он является Holschuld’ом даже тогда, когда удостоверенное бумагой обязательство связано с уплатой денег.

Проверка легитимации предъявителя. Обязанное по бумаге лицо освобождается от своей обязанности только через исполнение легитимированному предъявителю бумаги. Поэтому оно должно провести проверку легитимации предъявителя. Объем проверки зависит от вида предъявленной бумаги. Например, при предъявлении ордерной ценной бумаги обязанное по ней лицо должно удостовериться во внешней правильности непрерывной цепи индоссаментов, по которой бумага дошла до предъявителя (абз. 3 ст. 40 Положения о переводном и простом векселе). Наличие на бумаге подложной подписи индоссанта или подписи, совершенной индоссантом, который не мог передавать бумагу (например, вследствие открытия конкурса в отношении его имущества), не затрагивает силы подписей других индоссантов и не вредит легитимации предъявителя бумаги.

В отличие от должника по ордерной бумаге обязанному по ректа-бумаге лицу нужно удостовериться в том, что предъявитель назван в качестве управомоченного в тексте бумаги или приобрел право из бумаги в порядке правопреемства. Если ректа-бумага дошла до предъявителя по цепи договоров уступки, в том числе оформленных совершенными на бумаге именными передаточными надписями, то обязанное по ней лицо не может ограничиться проверкой внешней правильности этой цепи, а должно проверить действительность каждого договора уступки.

Возражения против предъявителя бумаги. Добросовестному приобретателю ценной бумаги, обладающей публичной достоверностью, могут быть противопоставлены лишь следующие возражения:

1) возражения, связанные с пороками составления бумаги. К числу этих возражений, в частности, относится ссылка на то, что бумага подложна или не содержит всех предусмотренных законом реквизитов (п. 2 ст. 144 ГК);

2) возражения, вытекающие из бумаги, например из определения времени и места исполнения, которые указаны в документе. К возражениям этого вида, в частности, относится ссылка должника на несвоевременность предъявления требования из бумаги или на содержащуюся на бумаге отметку о частичном платеже;

3) возражения, непосредственно причитающиеся должнику против предъявителя. К ним, в частности, относятся ссылка на то, что предъявитель находится в конкурсе и бумага принадлежит к конкурсной массе, а также возражение должника о предоставленной ему предъявителем отсрочке платежа.

Что касается возражений из личности предшественника предъявителя, то они допускаются против последнего лишь в том случае, если он злоумышленно приобрел бумагу с целью отсечь соответствующие возражения должника. Простая осведомленность приобретателя о существовании у должника известного возражения по отношению к отчуждателю бумаги не является достаточным основанием для того, чтобы должник мог противопоставить такому приобретателю exceptio doli, а следовательно, и возражение, которое было обосновано против прежнего владельца документа.

Как уже отмечалось, ректа-бумаги не обладают свойством публичной достоверности. Поэтому лицо, указанное в ректа-бумаге в качестве должника, может противопоставить ее предъявителю не только возражения, касающиеся пороков составления бумаги, вытекающие из бумаги или непосредственно принадлежащие ему против предъявителя, но и возражения, основанные на его отношениях с предшественниками предъявителя (например, ссылку на то, что он уже совершил платеж по бумаге ее предыдущему держателю).

Исполнение по ценной бумаге. Предъявление ценной бумаги должнику может повлечь за собой полное или частичное исполнение по бумаге. Если реализация права, удостоверенного ценной бумагой публичной достоверности, ведет к его полному прекращению, то должник вправе требовать вручения ему бумаги, поскольку ее нахождение у предъявителя подвергает должника риску исполнить свою обязанность еще раз другому предъявителю бумаги. При отказе предъявителя вручить бумагу должнику последний может задержать исполнение (абз. 3 п. 2 ст. 408 ГК) и не будет считаться просрочившим (п. 3 ст. 405 ГК). Если имеет место частичное исполнение по ценной бумаге, то снабженная отметкой о таком исполнении бумага остается у предъявителя.

Амортизация ценных бумаг

Общие положения. Из презентационной природы ценных бумаг должно было бы следовать, что в случае утраты (или уничтожения) ценной бумаги удостоверенное ею право больше не может быть осуществлено. Но в этом заключалось бы необоснованное благоприятствование обязанному по бумаге лицу. Поэтому ст. 148 ГК допускает амортизацию утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги, т.е. объявление бумаги утратившей легитимационную силу и замену ее другим средством легитимации.

Объявление утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги утратившей силу (по терминологии ГПК — «признание недействительной утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги») производится судом в порядке вызывного производства. Согласно п. 1 ст. 294 ГПК тот, кто утратил предъявительскую или ордерную ценную бумагу, может просить суд не только о признании утраченной бумаги недействительной, но и о восстановлении прав по ней. Однако необходимость в восстановлении права, удостоверенного утраченной предъявительской или ордерной ценной бумагой, существовала бы лишь в том случае, если бы управомоченное по бумаге лицо в результате утраты бумаги утратило и удостоверенное ею право. Между тем не подлежит никакому сомнению, что собственник векселя, лишившись владения бумагой (например, вследствие ее хищения), не утрачивает тем самым ни права собственности на вексель, ни права из векселя (абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе). Столь же ясно и то, что вынесенное по его заявлению решение об объявлении утраченной бумаги утратившей силу ничего не меняет в материально-правовом положении заявителя: он продолжает оставаться управомоченным по отношению к вексельному должнику. Действие этого решения состоит лишь в том, что оно уничтожает легитимационную силу утраченного векселя и обосновывает легитимацию заявителя в качестве вексельного кредитора. Таким образом, необходимости в восстановлении права по утраченному векселю (как и по другой утраченной ордерной или предъявительской ценной бумаге) не существует.

С учетом сказанного из заголовка гл. 34 ГПК и содержащихся в ней статей, в том числе ст. 294, следовало бы исключить соответственно слова «восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам» и «и о восстановлении прав по ним», а ст. 148 ГК было бы желательно изложить в такой редакции: «Утраченные ценные бумаги на предъявителя и ордерные ценные бумаги могут быть объявлены судом утратившими силу в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством».

Поскольку решение суда в вызывном производстве призвано заменить отсутствующую ценную бумагу другим средством легитимации, а причиной отсутствия бумаги у заявителя может выступать не только ее утрата, но и уничтожение, то это производство должно применяться в отношении как утраченных, так и уничтоженных предъявительских и ордерных ценных бумаг.

Предпосылки вызывного производства. Прежний держатель утраченной или уничтоженной предъявительской или ордерной ценной бумаги может подать заявление в суд об объявлении бумаги утратившей силу.

Утраченной в смысле ст. 148 ГК признается бумага, держатель которой лишился владения ею таким образом, что он не знает, где находится бумага. Вид утраты остается безразличным. Она имеет место независимо от того, выбыла ли бумага из владения держателя помимо его воли (например, вследствие кражи) или по его воле (например, держатель бумаги ее случайно выбросил или передал кому-то на хранение, но не помнит кому). Если прежний держатель знает, у кого находится бумага, он вправе истребовать ее из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК). В этом случае объявление бумаги, утратившей силу, является недопустимым. Но если виндикационное притязание неосуществимо (например, ввиду неизвестности местонахождения незаконного владельца бумаги), то бумага может быть амортизирована.

Под уничтоженной бумагой следует понимать бумагу, которая полностью разрушена (например, сожжена) или повреждена так, что она больше не может считаться носителем права из бумаги (предположим, текст векселя залит тушью). Распад бумаги на несколько частей через ее сминание или разрыв, если держатель бумаги еще может соединить части в бумагу, не приравнивается к уничтожению и не препятствует осуществлению права из бумаги. Если разрушен какой-либо из вексельных реквизитов (например, имя векселедержателя сделано нечитаемым или закрашено), то векселедержатель, как и при полном уничтожении векселя, продолжает оставаться вексельным кредитором;но в этом случае он не является вынужденным к проведению вызывного производства, если может доказать содержание первоначального текста векселя.

Обзор вызывного производства. Вызывное производство урегулировано гл. 34 ГПК. Управомоченным на подачу заявления выступает тот, кто может осуществить право из предъявительской или ордерной ценной бумаги, т.е., как правило, собственник бумаги; при бланкоиндоссированной бумаге — последний держатель. Препоручительный индоссат может подать заявление от имени препоручительного индоссанта.

В заявлении должны быть указаны отличительные признаки утраченной или уничтоженной бумаги, наименование лица, составившего бумагу, а также изложены обстоятельства, при которых бумага была утрачена или уничтожена.

Согласно п. 3 ст. 294 ГПК заявление об амортизации бумаги подается в суд «по месту нахождения лица, выдавшего документ, по которому должно быть произведено исполнение». Однако простые и переводные векселя, возможность амортизации которых признана ст. 148 ГК, могут выдаваться не только юридическими лицами, но и гражданами, к которым понятие «место нахождения» неприменимо. Далее, заключенное в п. 3 ст. 294 ГПК слово «выдавшего» препятствует проведению вызывного производства в отношении бумаги, которая не была выдана ее составителем (например, предъявительской ценной бумаги, которую прежний держатель добросовестно приобрел от лица, укравшего бумагу у составителя). Наконец, предписание п. 3 ст. 294 ГПК делает весьма затруднительной амортизацию тратты, в которой трассантом указан, например, один из ярославских банков, а местом платежа, в котором проживает прежний держатель векселя, — населенный пункт, расположенный на востоке страны. Поэтому данное предписание следовало бы заменить положением, согласно которому территориальная подсудность дел вызывного производства определяется местом исполнения по утраченной или уничтоженной бумаге.

После принятия заявления судья выносит определение о запрещении должнику производить исполнение по бумаге, а также об опубликовании вызова в местной газете (п. 1 ст. 296 ГПК). Копия определения сразу же направляется должнику. Наряду с другими сведениями, предусмотренными законом, публикация о вызове должна содержать предложение держателю бумаги, об утрате которой заявлено, в трехмесячный срок со дня публикации подать в суд заявление о своих правах и представить бумагу.

Если держатель бумаги не является по вызову суда, последний назначает дело к слушанию. Дело рассматривается по общим правилам гражданского судопроизводства. В случае удовлетворения просьбы заявителя суд выносит решение, которым бумага объявляется утратившей силу.

Действие решения об объявлении утраченной бумаги утратившей силу. Тот, кто добился такого решения, легитимируется в качестве субъекта права из бумаги и может осуществить его, предъявив обязанному по бумаге лицу вместо амортизированной бумаги надлежащим образом заверенную копию судебного решения. Амортизированная бумага утрачивает легитимационную силу, даже если она находится в руках добросовестного приобретателя. Поэтому обязанный по бумаге не освобождается от своей обязанности через исполнение держателю амортизированной бумаги; но его освобождает исполнение тому, кто легитимирован посредством решения об объявлении утраченной бумаги утратившей силу.

Решение суда не изменяет принадлежности права из бумаги. Если заявитель с самого начала не имел удостоверенного бумагой права или если он утратил это право во время вызывного производства вследствие предписания о защите оборота (п. 3 ст. 302 ГК, абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе), то он хотя и получает через судебное решение легитимацию, но не становится управомоченным по бумаге лицом. В этом случае обладатель права из бумаги, которое не затрагивается решением об объявлении утраченной бумаги утратившей силу, при полном бремени доказывания своего кредиторства вправе требовать от заявителя выдачи копии решения (ст. 301 ГК), потому что она теперь удостоверяет право из бумаги и, стало быть, является собственностью кредитора по бумаге.

Поскольку копия решения об объявлении утраченной бумаги утратившей силу не есть ценная бумага, удостоверенное ею право из бумаги не может приобретаться так, как приобретаются права, удостоверенные предъявительскими или ордерными ценными бумагами. Приобретение этого права, если оно является уступаемым, возможно лишь путем цессии (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК). В случае уступки заявителем права из бумаги обязанное по бумаге лицо может противопоставить цессионарию возражения ex persona cedentis (ст. 386 ГК). Если уступающий право из бумаги заявитель в действительности не является кредитором по бумаге, то добросовестное приобретение не принадлежащего уступающему права исключено.

Удостоверенное копией решения право из бумаги представляет собой то же самое право, которое ранее удостоверялось предъявительской или ордерной ценной бумагой. Отсюда следует, что у обязанного по бумаге лица сохраняются все возражения, которыми он мог бы защищаться против требования, заявленного на основании ценной бумаги.

Заменяющая бумага. Согласно ст. 300 ГПК лицо, добившееся решения об объявлении утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги утратившей силу, вправе требовать выдачи ему заменяющей бумаги, т.е. новой ценной бумаги взамен амортизированной. Эта бумага должна быть подписана всеми лицами, подписавшимися на амортизированной бумаге, и снабжена отметкой составителя бумаги, которая бы позволяла отличить заменяющую бумагу от бумаги, подвергнутой амортизации.

С выдачей заменяющей бумаги судебное решение сохраняет свое действие, состоящее в разрушении легитимационной силы амортизированной бумаги, но утрачивает свою функцию быть заменителем средства легитимации. Заявитель, которому выдана новая предъявительская или ордерная ценная бумага, может передать ее соответственно посредством договора о передаче бумаги в собственность или договора о передаче и индоссамента (см. § 3 настоящей главы Передача ценных бумаг). В этом случае для добросовестного приобретателя открывается возможность приобретения права собственности на бумагу и удостоверенного бумагой права при неуправомоченности отчуждателя (п. 3 ст. 302 ГК, абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе).

Источник