Тактические способы защиты от недружественных поглощений

Методы защиты от недружественных поглощений: стратегические и тактические

Стратегические и тактические способы защиты

Стратегические способы защиты — способы, предусмотренные стратегией предприятия (т.е. долгосрочным планом развития бизнеса), их применение обуславливает серьезные организационные изменения в системе управления бизнесом (например, переход к холдинговой структуре). Эти способы используются при планомерной организации защиты бизнеса, как правило, тогда, когда нападение еще не началось и реальной зримой угрозы поглощения не видно.

Тем не менее, большинство активных и динамично развивающихся российских бизнес-структур при формировании своей стратегии развития обязательно учитывают фактор защиты бизнеса.

К стратегическим способам защиты относятся, главным образом, мероприятия организационно-управленческого характера — выстраивание корпоративной структуры (структуры организаций, входящих в холдинг, группу компаний), формирование системы экономической безопасности бизнеса, организация эффективной системы мотивации топ-менеджеров и др.

Тактические способы защиты используются тогда, когда нападение уже началось, или тогда, когда угроза нападения уже очевидна. Они не требуют серьезных стратегических и организационных новаций. Как правило, это мероприятия юридического характера.

Основные стратегические способы защиты

Как уже отмечалось, применение стратегических способов защиты требует серьезных организационно-управленческих новаций. Какие же это изменения в традиционной структуре среднего бизнеса? Это:

Интеграция бизнеса (вертикальная или горизонтальная)

Защита через нападение

Диверсификация (распределение) имущественных и финансовых рисков в холдинговой структуре

Использование первых двух стратегических способов защиты характерно для предприятий — лидеров отрасли. Это и распространение своей власти вверх и вниз по производственной цепочке. Скупка и прямой захват более мелких конкурентов, построение производственной и сбытовой сети в регионах — тоже один из эффективных методов защиты на уровне стратегии.

Оставим в покое лидеров рынка и свойственные им агрессивные способы защиты и расскажем поподробнее о другом распространенном способе защиты крупного и среднего бизнеса — диверсификации имущественных и, отчасти, финансовых рисков. Способ этот основывается на использовании простого житейского принципа: «не клади все яйца в одну корзину». Применительно к производственно-технологическому и финансовому комплексу предприятия это означает — не сосредотачивай все активы в одной организации, при нападении на нее можешь лишиться всего и сразу.

Рассмотрим на примере, как действуют наиболее «продвинутые» в этом направлении бизнес-структуры. Изображенная на рисунке схема холдинга — некий собирательный образ многих реально действующих бизнес-конструкций. Рассмотрим, как они организованы.

Реальные собственники бизнеса, как правило, не афишируют свое преобладающие участие в уставном капитале производственных бизнес-единиц напрямую. Они действуют через специально создаваемые компании — владельцы. Зачастую эти компании регистрируются в офшорных зонах, поскольку правовой статус и процедура регистрации офшорной компании в некоторых юрисдикциях позволяет не раскрывать информацию о составе акционеров (участников) этой организации. Встречаются также экзотические примеры регистрации в России на подставных лиц компании-владельца с той же целью — сохранения в тайне информации о реальных собственниках бизнеса.

Компании-владельцы (а бывают они двух видов — владельцы пакетов акций и нематериальных активов, и владельцы капиталоемкого и наиболее ликвидного имущества) сами не ведут какой-либо финансово-хозяйственной деятельности, что позволяет минимизировать риск их захвата через концентрацию кредиторской задолженности или посредством возложения ответственности за деятельность производственных бизнес-единиц холдинга. Они лишь определяют ключевые назначения в управляющей компании и осуществляют контроль за использованием основных активов холдинга.

Непосредственное руководство деятельностью холдинга осуществляет специально создаваемая управляющая компания, которая реализует свои властные полномочия по отношению к производственным бизнес-единицам и сервисным компаниям посредством договора между управляющей компанией и дочерним обществом. В этом договоре определяется разграничение полномочий и ответственности между управляющей компанией и дочерним обществом, определяется механизм согласования и принятия решений по ключевым аспектам деятельности. В зависимости от состоявшегося распределения полномочий и определяется степень централизации/децентрализации управления в холдинге.

Одно время (в середине 90-х годов), в период наиболее активного корпоративного строительства, в российских сырьевых отраслях была распространена схема сверхконцентрации полномочий в управляющей компании холдинга. Реализовывалась эта схема посредством передачи полномочий исполнительных органов дочернего общества управляющей компании (ст. 103 Гражданского кодекса, ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Таким образом, все юридически значимые действия от имени дочернего общества осуществляла непосредственно управляющая компания. С одной стороны, это позволяло сконцентрировать в одних руках власть над бизнесом, с другой стороны, затрудняло оперативное управление территориально удаленными бизнес-единицами. По мере выстраивания системы корпоративного управления сырьевыми холдингами, стихания нефтяных и металлургических «войн» большинство интегрированных структур перешло к менее централизованной модели управления, хотя случаи применения схемы сверхцентрализации полномочий еще встречаются.

Помимо собственно производственных бизнес-единиц, в структуре холдинга присутствуют сервисные компании, обслуживающие коммерческие и вспомогательные функции. В некоторых отраслях, отличающихся значительной динамикой перемещения персонала (например, в строительстве), последнее время принято создавать специализированные кадровые компании, которые, с точки зрения схемы распределения рисков, несут на себе бремя ответственности за взаимоотношения с трудовым коллективом, профсоюзами и контролирующими органами (гострудинспекция, иммиграционные службы и т.п.). В нефтегазовой отрасли последние годы популярной тенденцией стало создание сервисных компаний по эксплуатационному бурению и ремонту скважин, что, опять же с точки зрения схемы защиты, позволяет распределить права собственности на наиболее капиталоемкое имущество.

Использование сервисных компаний, обслуживающих коммерческие функции (как правило, сбыт и снабжение) позволяет обособленно контролировать материальные и финансовые потоки предприятия, организовать защитный буфер на пути агрессора, осуществляющего атаку через концентрацию кредиторской задолженности.

Рассмотрим два примера использования схемы распределения рисков в интересах среднего российского предприятия, работающего, например, в пищевой отрасли. При способе защиты 1 производственная бизнес-единица «Завод» защищена от внешних контрагентов двумя буферами — Торговым домом «Снаб» и Торговым домом «Сбыт», что обеспечивает необходимую защиту, а также позволяет гибко варьировать потоками финансовым ресурсов между организациями холдинга. При способе защиты 2 производственная бизнес-единица с условным названием «Операционная деятельность» непосредственно взаимодействует с внешними контрагентами, т.е. подвержена риску захвата через концентрацию кредиторской задолженности, но ее самые «лакомые» активы обособлены в компаниях — владельцах, которые текущей деятельности не ведут.

Тактические способы защиты. Краткая характеристика

При применении тактических способов защиты требуется серьезных стратегических и организационных новаций. Однако для их эффективного применения должна быть заранее подготовлена почва в виде системы внутренних документов предприятия, регламентирующих возникновение прав и принятие обязательств. При формировании такого пакета документов особое внимание необходимо уделить следующим направлениям:

регламентация формирования и деятельности органов управления

регламентация сделок с акциями

система мониторинга текущего состояния

Остановимся более подробно на наиболее существенных аспектах тактических способов защиты от недружественного поглощения.

Источник

Защита от недружественного поглощения

Содержание статьи

Что такое недружественное поглощение?

Недружественное поглощение – это установление над хозяйственным обществом полного контроля вопреки воле собственников этого общества. При этом, в отличие от рейдерства начала 2000-х годов, при котором использовались незаконные силовые методы захвата компаний, являющиеся уголовно наказуемыми деяниями, сегодня недружественное поглощение предполагает вполне законные методы деятельности. Если же и используются какие-то незаконные способы, то они не являются явными (например, подкуп должностного лица). Этим оно и опасно.

Можно выделить три основных причины, которые лежат в основе недружественных поглощений.

1. Устранение конкурента. При этом, это может быть как прямой конкурент на рынке конкретного вида продукции (работ, услуг), так и компания, не являющаяся прямым конкурентом, но связанная с деятельностью компании-агрессора. Например, производитель одного из компонентов продукции, которой торгует компания-агрессор.

2. Расширение бизнеса либо привлекательность активов (конгломератное поглощение). В этих случаях деятельность компании-агрессора и захватываемой компании никак не пересекаются. Но, если в первом случае, компания-агрессор, планирует заполучить и в дальнейшем развивать уже налаженный бизнес как новое направление, то во втором случае цель более банальна – захват предприятия и его последующая перепродажа, либо продажа его активов.

3. Внутрикорпоративные споры, когда крупные акционеры не могут достичь согласия в вопросах управления обществом. В данном случае варианты могут быть различными. Наиболее распространены случаи скупки одним из акционеров (топ-менеджеров) через подставных лиц акций у миноритариев и получение контроля над компанией.

Признаки готовящегося захвата

Для проведения операции по недружественному поглощению компания–агрессор изначально всегда пытается получить полную информацию о владельцах акций (долей), об экономическом состоянии предприятия и т.п. Получение такой информации осуществляется обычно через работников компании, акционеров-миноритариев либо от крупных акционеров, решивших выгодно продать свою долю бизнеса. Помимо этого, привлекаются необходимые ресурсы (материальные, кадровые, административные, информационные).

Основные методы недружественного поглощения

Скупка акций миноритариев

Это один из наиболее распространенных методов недружественного поглощения чужого бизнеса. Компания-агрессор делает предложения владельцам о покупке принадлежащих им акций (долей) по достаточно выгодным ценам. Многие акционеры (участники), не получающие нормальных дивидендов от деятельности своего общества (что встречается довольно часто), принимают эти предложения. Другая стратегия сводится к подкупу и уговорам акционеров принять нужное решение (например, сменить генерального директора, совет директоров, одобрить крупную сделку), что в конечном итоге приводит к замене руководства на «нужных» людей. Поставленный генеральный директор осуществляет выполнение поставленных перед ним задач (например, вывод активов через создание задолженности).

Подкуп генерального директора, не являющегося учредителем, и осуществление с его помощью преднамеренного банкротства

Данный способ отличается от первого тем, что здесь компании-агрессору приходится тратиться лишь на одного человека и не скупать акции у акционеров. Вместе с тем, это позволяет забрать активы предприятия, например, за искусственно созданные генеральным директором долги.

Срыв собраний акционеров

Когда компании-агрессору не удается скупить контрольный пакет акций, то включаются такие методы, как срыв собраний акционеров, инициация проверок контролирующими органами, судебное оспаривание различных решений руководящих органов, собраний акционеров, сделок, совершаемых обществом с требованием введения обеспечительных мер, организация акций протестов общественности против работы предприятия с привлечением СМИ. Судебные разбирательства длятся месяцами и годами, что в итоге ведет к краху бизнеса. В такой ситуации владельцу бывает проще продать свое предприятие хоть за какие-то деньги.

Использование административного ресурса

Подкуп чиновников позволяет получить документы с искаженными данными. Использование таких документов позволяет, в свою очередь, предъявить обществу иски и получить соответствующие судебные решения не в пользу общества и использовать их либо для смены руководящих органов, либо для формирования долгов, последующего ареста и продажи активов общества.

Покупка контрольных пакетов данных юридических лиц

Если в составе акционеров общества есть другие юридические лица, то компанией-агрессором может быть предпринята покупка контрольных пакетов данных юридических лиц. Таким образом, те же самые акционеры будут представлять интересы уже компании-агрессора.

Банкротство

Компания-агрессор скупает долги предприятия, а затем сразу выставляет собственнику нереально большие суммы. Погасить долг владелец не может, запускается процесс банкротства и предприятие продается за копейки.

Перечисленные методы нельзя назвать честными, но большинство из них с юридической точки зрения вполне законны.

Нужно защитить компанию от недружественного поглощения?

Воспользуйтесь бесплатной помощью опытного юриста по ссылке ниже. Консультация возможна онлайн или в нашем московском офисе.

Когда нужна защита от недружественного поглощения?

Если в обществе «вдруг» какой-то акционер-миноритарий начинает очень активно интересоваться первичной документацией (направляет запросы), пробует оспаривать сделки, либо иным образом пытается помешать обычной хозяйственной деятельности, − это, как минимум, должно насторожить владельцев бизнеса. Не меньшая опасность таится в случаях, когда один из крупных акционеров намеревается продать свою долю.

Нужна ли превентивная защита?

На сегодняшний день законодательство не может в полной мере гарантировать защиту собственников от таких недружественных поглощений в силу того, что компания-агрессор действует, используя именно положения закона.

Чтобы не стать жертвой недружественного поглощения, любое общество должно уделить вопросам корпоративной защиты самое пристальное внимание.

Безусловно, оптимальным способом защиты от недружественного поглощения являются услуги профессионалов. При этом опытные бизнесмены хорошо знают, что обеспечивать безопасность корпоративной собственности следует еще до того, как появилась реальная угроза.

Превентивные методы

В качестве превентивных способов используется в основном юридическая защита от поглощения бизнеса, и здесь актуальны следующие виды работ:

• Аудит учредительной документации и систем безопасности, включая IT-системы, обеспечивающие защиту конфиденциальной информации;
• Мониторинг кредиторской и других вероятных видов задолженности, которая может быть использована рейдерами при захвате;
• Оценка использования и распределения акций компании или организации на предмет концентрации крупных пакетов в одних руках;
• Разработка и внедрение комплекса мер по защите от промышленного шпионажа с привлечением технических средств безопасности.

Стратегии и общие меры защиты от недружественного поглощения

Стоит дать и несколько советов, направленных на совершенствование организационно-правовых механизмов, которые воспрепятствуют захвату компании. В качестве таковых возможно применение следующих мер:

1. Оптимизация уставных документов компании в целях снижения возможных рисков. Так, например, в уставе можно закрепить правило о том, что все сделки с долями, недвижимостью, а также основными средствами организации осуществляются только определенным нотариусом/нотариусами конкретных нотариальных округов. Помимо этого, можно установить в уставе выгодный для себя порядок преимущественного права приобретения акций акционерами либо самим обществом (возможно только в отношении непубличных АО), а также преимущественного права покупки долей в ООО. Уделите также внимание процедуре созыва внеочередного собрания акционеров, полномочиям исполнительного органа, порядку внесения изменений в учредительные документы и прочим моментам.
2. Контрскупка акций. Данный метод достаточно эффективен, но требует мобилизации значительных денежных ресурсов за короткое время, поэтому подходит не всем компаниям.
3. Закрепление за советом директоров полномочия по увеличению уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций. Это позволит оперативно принимать такие решения и «размывать» пакет акций, приобретаемый компанией-агрессором.
4. Реструктуризация активов компании. Так, например, организация может совершить срочный вывод своих активов в другие “дружественные” компании, чтобы снизить собственную «привлекательность» для рейдера. Данный способ позволит сохранить контроль над имуществом, даже если контроль над самим юридическим лицом утрачен.
5. Регулярное получение актуальной информации от налоговых и иных органов. Так, например, сервис ФНС “Проверь себя и контрагента” позволит выяснить, не предпринимались ли попытки внесения изменений в учредительные документы компании. Хотя бы раз в месяц рекомендуется мониторить Картотеку арбитражных дел, чтобы узнать, имеются ли в производстве судов дела, затрагивающие интересы компании.
6. Запуск «параллельного» поглощения своей компании со стороны «дружественной» компании в случае угрозы рейдерского захвата. Особое внимание следует уделить IT-безопасности компании. Все критически важные документы и сведения (в том числе данные, составляющие коммерческую тайну, а также компрометирующую компанию информацию), необходимо хранить в облаке, причем за пределами российской юрисдикции. Дело в том, что файлы, размещенные на электронных носителях, могут при определенных обстоятельствах попасть в руки злоумышленников. Такое возможно, например, если рейдерский захват проводится при «поддержке» силовых структур, представители которых могут изъять носитель.

Разработка такой программы мер – залог вашего спокойствия, стабильности и уверенности в завтрашнем дне.

Источник