Способы заключения третейского соглашения
Статья 7. Форма и содержание третейского соглашения
1. Третейское соглашение заключается в письменной форме, если иная форма третейского соглашения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или иным федеральным законом. Третейское соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, либо заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения. Ссылка в договоре на документ, содержащий условие о передаче спора на разрешение третейского суда, является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает третейское соглашение частью договора.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 327-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
1.1. Соглашение о передаче спора на разрешение третейского суда может быть включено в правила организованных торгов, правила клиринга, которые зарегистрированы в соответствии с законодательством Российской Федерации. Такое соглашение является третейским соглашением участников организованных торгов, сторон договора, заключенного на организованных торгах в соответствии с правилами организованных торгов, или участников клиринга.
(п. 1.1 введен Федеральным законом от 21.11.2011 N 327-ФЗ)
2. При несоблюдении правил, предусмотренных пунктами 1 и 1.1 настоящей статьи, третейское соглашение является незаключенным.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 327-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
3. Если стороны не договорились об ином, то при передаче спора в постоянно действующий третейский суд правила постоянно действующего третейского суда рассматриваются в качестве неотъемлемой части третейского соглашения.
Источник
Комментарий специалиста. Третейское соглашение — основа третейского разбирательства споров
Третейское соглашение — основа третейского разбирательства споров
Понятие третейского соглашения
Основная особенность разбирательства споров в третейском суде состоит в том, что все основано исключительно на добровольных началах, начиная с договоренности двух или более лиц (как юридических, так и физических) о передаче спора, который уже возник (или может возникнуть в будущем) на разрешение третейского суда, и заканчивая исполнением решения этого суда. Такая договоренность сторон о передаче спора в третейский суд называется третейским соглашением.
Согласно ст. 5 Федерального закона от 24 июля 2002г. N102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (далее по тексту — Закон) гражданско-правовой спор может быть передан на разрешение третейского суда при наличии заключенного между сторонами третейского соглашения. Иными словами, заключение сторонами третейского соглашения является тем юридическим фактом, которое устанавливает компетенцию третейского суда на рассмотрение конкретного спора между сторонами.
Наличие третейского соглашения для рассмотрения спора в третейском суде является отличительной особенностью от государственных судов, куда можно подавать исковое заявление без какого-либо предварительного соглашения сторон.
Заключая третейское соглашение, стороны предоставляют определенному ими третейскому суду приоритетное право на рассмотрение конкретных споров между ними. Оно выражается в том, что иные третейские суды не вправе рассматривать соответствующие споры, не вправе такие споры рассматривать и государственные суды (суды общей юрисдикции, арбитражные суды), но только при условии, что хотя бы одна из сторон будет возражать против рассмотрения спора государственным судом.
Согласно ст. 148 АПК РФ, «арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что имеется соглашение сторон о рассмотрении данного спора третейским судом, если любая из сторон не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрении дела в арбитражном суде, за исключением случаев, если арбитражный суд установит, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено».
В соответствии со ст. 222 ГПК РФ, «суд оставляет заявление без рассмотрения в случае, если: имеется соглашение сторон о передаче данного спора на рассмотрение и разрешение третейского суда и от ответчика до начала рассмотрения дела по существу поступило возражение относительно рассмотрения и разрешения спора в суде».
Отсутствие третейского соглашения или признание его недействительным, напротив, лишает третейский суд права рассмотреть спор между сторонами, а также является основанием для отмены решения третейского суда или отказа в выдаче исполнительного листа.
Виды третейского соглашения
Теория третейского разбирательства выделяет три вида третейских соглашений — само третейское соглашение (иначе — арбитражный договор), третейская (арбитражная) оговорка и третейская запись.
Под третейским соглашением (арбитражным договором) понимается самостоятельное соглашение между заинтересованными лицами, в соответствии с которым они договариваются о третейском разбирательстве споров, которые могут возникнуть в связи с исполнением или толкованием какого-либо материально-правового договора, заключенного этими же лицами.
Третейская (арбитражная) оговорка — это включение в текст основного договора, регулирующего материально-правовые отношения сторон, условия (оговорки), что споры, которые могут возникнуть в связи с данным договором, подлежат рассмотрению в третейском суде.
Под третейской записью понимается текстуально независимое от основного договора соглашение между сторонами о третейском разбирательстве уже возникшего между ними спора.
На практике же различают собственно само третейское соглашение как самостоятельное соглашение и третейскую оговорку в договоре.
При заключении договора (контракта) стороны могут включить в него третейскую оговорку. Это наиболее оптимальный вариант, при нем стороны изначально определяют порядок своих взаимоотношений, что позволяет им в дальнейшем при возникновении конфликта не тратить время и силы на переговоры. Третейская оговорка может быть включена в текст договора и после вступления его в силу путем внесения дополнений в договор. Однако в данном случае к третейскому соглашению предъявляются такие же требования, как и к договору, в том числе нотариальное удостоверение, государственная регистрация.
Основные черты третейского соглашения
В силу Закона основными чертами третейского соглашения является то, что:
— третейское соглашение заключается между субъектами, связанным гражданским правоотношением;
— третейское соглашение может быть заключено сторонами в отношении всех или определенных споров, которые возникли, или могут возникнуть между сторонами в связи с конкретным правоотношением;
— стороны свободны в выборе компетентного третейского суда;
— третейское соглашение в отношении спора, который находится на разрешении в государственном суде, может быть заключен сторонами в период до принятия решения по спору.
Особенности третейского соглашения
Третейское соглашение в силу его особой (материально-процессуальной) природы обладает рядом особенностей. Остановимся на основных из них:
1) третейское соглашение обязательно для сторон и уклониться от передачи спора на рассмотрение третейского суда они не могут.
2) заключенное сторонами третейское соглашение не может быть отменено государственным судом, а решение третейского суда не может быть пересмотрено по существу.
3) третейское соглашение обладает в отношении обеспечиваемого договора юридической самостоятельностью, автономностью. Это означает, что действительность третейского соглашения не зависит от действительности договора, в отношении которого оно было заключено.
4) следует учитывать объем третейской оговорки. В частности, расторжение договора, содержащего третейскую оговорку, не всегда влечет прекращение действия третейской оговорки, поскольку она может охватывать все споры и разногласия, которые могут возникнуть как из данного договора, так и в связи с ним.
5) третейское соглашение может утратить силу, если предусмотренный им спор стал относиться к существу дела, которое третейскому суду не подведомственно.
Предмет третейского соглашения
Предметом третейского соглашения в соответствии с п.2 ст.1 Закона может быть спор, вытекающий не из любых, а лишь из гражданских правоотношений. Данная норма закона не допускает отступлений. Поэтому если бы стороны спора, возникшего из административных (например, налоговых) правоотношений, условились о разрешении спора в третейском суде, такое соглашение было бы ничтожным ввиду противоречия Закону.
В качестве неотъемлемой части третейского соглашения рассматриваются правила постоянно действующего третейского суда. В содержание третейского соглашения могут быть включены условия, позволяющие упростить и ускорить процедуру рассмотрения спора. Целесообразно разрешить в третейском соглашении вопросы об ознакомлении сторон с правилами постоянно действующего третейского суда, о составе третейского суда, о необходимости ведения протокола в заседании или включить предложение о том, что решение третейского суда является окончательным и не подлежит оспариванию.
Автономность третейского соглашения или третейской оговорки в договоре в том, что они действуют независимо от истечения срока действия, расторжения или признания недействительным самого договора. Решение третейского суда окончательно и подлежит немедленному исполнению в добровольном порядке, при этом, в случае необходимости, исполнительный лист на принудительное исполнения решения третейского суда выдается государственным судом.
Ударение делается на добровольность исполнения решения третейского суда, при этом деловые отношения между партнерами не прекращаются. Истец, имея на руках исполнительный лист, в любое время может предъявить его к взысканию.
Форма третейского соглашения
Требования к форме третейского соглашения установлены в ст. 7 Закона. Третейское соглашение должно быть оформлено в письменной форме. Также третейское соглашение считается заключенным, если оно содержится в документе, подписанным сторонами, либо заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения. Ссылка в договоре на документ, содержащий условие о передаче спора на разрешение третейского суда, является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает третейское соглашение частью договора.
При несоблюдении письменной формы третейское соглашение является незаключенным и, следовательно, рассмотрение спора в третейском суде невозможным.
Содержание третейского соглашения
Каких-либо специальных требований к тексту третейского соглашения или к третейской оговорке закон не предъявляет. В тоже время постоянно действующие третейские суды разрабатывают свои формулировки.
Третейский суд при Торгово-промышленной палате Республики Мордовия рекомендует включать в заключаемые гражданско-правовые договоры следующую форму третейской оговорки: «Все споры, возникшие в ходе исполнения настоящего договора, или в связи с ним, либо вытекающие из него, подлежат рассмотрению в Третейском суде при Торгово-промышленной палате Республики Мордовия в соответствии с его Положением и Регламентом».
Третейское соглашение должно быть сформулировано в такой редакции, которая позволяла бы идентифицировать третейский суд, который имеют в виду стороны. В этих целях название третейского суда лучше всего указывать с максимальной точностью. В противном случае не исключены последующие недоразумения и разногласия по вопросу о том, в какой именно третейский суд стороны условились передать возникший между ними спор.
Впрочем, не всякая ошибка в названии третейского суда с неизбежностью препятствует принятию им спора к своему производству. Если изложенное в третейском соглашении обозначение третейского суда не полностью совпадает с его официальным названием, однако по существу очевидно, о каком третейском суде идет речь, подобную неточность можно признать несущественной.
Например, при Торгово-промышленной палате Российской Федерации функционируют три третейских суда: Третейский суд для разрешения экономических споров, Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия. И если в третейском соглашении будет использовано такое словосочетание, как, например: «Арбитраж при Торгово-промышленной палате Российской Федерации», то далеко не всегда можно с уверенностью констатировать, о каком именно из числа упомянутых судов условились стороны.
Председатель Третейского суда
при Торгово-промышленной палате
Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.
Купить документ —> Получить доступ к системе ГАРАНТ
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Информация предоставлена Третейским судом при Торгово-промышленной палате Республики Мордовия. 430000, г.Саранск, ул.Большевистская, 28А
Источник
Энциклопедия решений. Форма и порядок заключения третейского соглашения в корпоративных спорах
Форма и порядок заключения третейского соглашения в корпоративных спорах
По своему правовому характеру третейское соглашение является сделкой (ст. 153 ГК РФ), к которой применимы положения ГК РФ о сделках (ст.ст. 153 — 181 ГК РФ) и о договорах как двух- или многосторонних сделках (п. 2 ст. 420 ГК РФ).
Для того, чтобы третейское соглашение о передаче в арбитраж корпоративных споров признавалось заключенным, необходимо, чтобы стороны достигли согласия по поводу его предмета (п. 1 ст. 432 ГК РФ), то есть согласовали передачу в арбитраж отдельного корпоративного спора, корпоративных споров определенных видов (например, по требованиям, связанным с обжалованием решений органов управления юридическим лицом , с возмещением убытков, причиненных юридическому лицу и т.д.) либо всех корпоративных споров, которые возникнут в связи с созданием юридического лица, управлением им или участием в нем. Как отмечают судьи, третейское соглашение не может быть заключено в отношении неопределенного круга споров и вне связи с какими-либо конкретными правоотношениями (см., например, определение Верховного Суда РФ от 27.03.2017 N 309-ЭС17-2079).
Для арбитражного (третейского) соглашения обязательна письменная форма (ч. 2 ст. 7 Закона об арбитраже). Требование о нотариальной форме такого соглашения закон не содержит, следовательно, оно может быть заключено в простой письменной форме (п. 1 ст. 158, п. 2 ст. 163 ГК РФ).
Арбитражное соглашение может быть заключено как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, включая электронные документы, передаваемые по каналам связи, позволяющим достоверно установить, что документ исходит от другой стороны (ч. 3 ст. 7 Федерального закона от 29.12.2015 N 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации», далее — Закон об арбитраже).
Арбитражное соглашение может быть заключено также путем обмена процессуальными документами (в том числе исковым заявлением и отзывом на исковое заявление), в которых одна из сторон заявляет о наличии соглашения, а другая против этого не возражает (ч. 4 ст. 7 Закона об арбитраже).
Поскольку иное не предусмотрено ни Законом об арбитраже, ни процессуальным законодательством, эти правила применимы и к третейским соглашениям о передаче в арбитраж корпоративных споров.
Арбитражное соглашение о передаче в арбитраж всех или части споров участников созданного в РФ юридического лица и самого юридического лица, для разбирательства которых применяются правила арбитража корпоративных споров, может быть заключено также путем его включения в устав юридического лица. При этом такой устав, изменения в устав, дополняющие его арбитражным соглашением, должны быть утверждены решением высшего органа управления (собрания участников) юридического лица, принятым единогласно (ч. 7 ст. 7 Закона об арбитраже).
Отметим, что, поскольку участниками акционерного общества являются его акционеры (п. 1 ст. 96 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО), из приведенной нормы буквально следует, что за устав АО, содержащий акционерное соглашение, должны проголосовать, в том числе, владельцы привилегированных акций общества, которые, как правило, не имеют права голоса на общем собрании акционеров (п. 1 ст. 32 Закона об АО). Однако сам Закон об АО не предусматривает такой возможности.
Внимание
Арбитражное соглашение может быть заключено путем его включения в устав любого юридического лица, в связи с созданием которого, управлением которым или участием в котором возникает корпоративный спор, кроме непубличного АО с числом акционеров — владельцев голосующих акций 1000 и более, а также публичного АО (ч. 7 ст. 7 Закона об арбитраже).
Если в корпоративном споре, помимо самого юридического лица и его участников, участвует другое лицо, арбитражное соглашение, включенное в устав, будет распространяться на это лицо при условии, что оно прямо выразило свою волю об обязательности для него такого арбитражного соглашения (ч. 7 ст. 7 Закона об арбитраже). Это означает, что такое лицо не будет считаться вступившим в третейское соглашение, если оно всего лишь умалчивает о возражении против третейского разбирательства в представленном ею процессуальном документе (ч. 4 ст. 7 Закона об арбитраже); необходимо прямое письменное указание этого лица о том, что в отношении него применяется данное соглашение.
Включать третейское соглашение в устав юридического лица представляется целесообразным по той причине, что положения устава обязательны для всех участников (п. 2 ст. 11 Закона об АО), в том числе для лиц, приобретающих статус участников юридического лица после утверждения устава. При другом способе заключения третейского соглашения следует учитывать возможность изменения состава участников на момент начала третейского разбирательства. Обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц) (п 3 ст. 308 ГК РФ), следовательно, для новых участников третейское соглашение не будет обязательно и для передачи спора в арбитраж необходимо будет привлечь их к участию в этом соглашении.
Закон не конкретизирует порядок применения способов заключения арбитражного соглашения, изложенных в ч.ч. 3 и 4 ст. 7 Закона об арбитраже), к корпоративным спорам, для передачи которых в арбитраж необходимо, чтобы в соглашении участвовало само юридическое лицо, все его участники, а также иные лица, которые выступают на стороне истца или ответчика. Представляется, что отсутствие возражений против передачи спора в арбитраж со стороны юридического лица, его участника или иного лица в ответ на заявление о наличии третейского соглашения может свидетельствовать о заключении ими третейского соглашения (ч. 4 ст. 7 Закона об арбитраже) только в случае, если они являются истцами или ответчиками, получившими такое заявление от другой стороны (соответственно от ответчика или от истца).
Во всех других ситуациях будет считаться, что эти лица заключили третейское соглашение, если они в каком-либо документе прямо выразят свою волю участвовать в этом соглашении (ч. 3 ст. 7 Закона об арбитраже). Например, если третейское соглашение о передаче корпоративного спора (или споров) в третейский суд заключено между некоторыми (не всеми) участниками юридического лица, сторона соглашения может письменно уведомить других участников и само юридическое лицо о наличии и содержании такого соглашения и о намерении передать возникший (или могущий возникнуть) спор в арбитраж. Отметим, что уставом может быть предусмотрена обязанность юридического лица сообщить о поступлении такого уведомления всем его участникам, в этом случае уведомить участников о намерении передать спор в арбитраж возможно через юридическое лицо. Уведомление о намерении передать корпоративный спор на рассмотрение третейского суда может быть сделано в том числе истцом (участником юридического лица, самим юридическим лицом и т.д.) при его обращении с исковым заявлением в арбитражный суд. Получатели уведомления могут выразить в письменной форме свое согласие с передачей спора в арбитраж на условиях третейского соглашения, став тем самым участниками этого соглашения.
Поскольку корпоративный договор (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение) может предусматривать любые не противоречащие законодательству положения о порядке осуществления корпоративных прав (п. 1 ст. 67.2, п. 4 ст. 421 ГК РФ), третейское соглашение о передаче корпоративных споров в арбитраж может быть заключено, в том числе, путем включения арбитражной оговорки в корпоративный договор. Причем такое соглашение может касаться любых корпоративных споров, как вытекающих из соблюдения условий корпоративного договора его сторонами, так и связанных с осуществлением участниками хозяйственного общества принадлежащих им корпоративных прав.
Однако следует учитывать, что само хозяйственное общество не является стороной корпоративного договора, заключенного его участниками, и, более того, может быть не осведомлено о его содержании (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ). Другие лица, которые в большинстве случаев должны быть сторонами третейского соглашения в целях передачи спора в арбитраж, также могут не быть сторонами корпоративного договора (например, ответчик по иску о признании недействительной сделки, совершенной обществом, которая оспаривается участником этого общества (п. 1 ст. 65.2 ГК РФ), или участники общества, которые не заключали корпоративный договор). Между тем, положения корпоративного договора не обязательны для лиц, которые не являются его сторонами (п. 5 ст. 67.2 ГК РФ). Поэтому для того, чтобы на основании такого третейского соглашения спор мог быть передан в арбитраж, хозяйственное общество, другие лица, являющиеся сторонами спора, участники общества, которые не заключали корпоративный договор, должны присоединиться к третейскому соглашению, выразив на это волеизъявление в письме, отзыве на иск или другом документе. При этом сторонами корпоративного договора они не становятся, так как на них будет распространяться лишь содержащаяся в этом договоре арбитражная оговорка. Сказанное не касается лишь тех корпоративных споров, для передачи которых в арбитраж достаточно третейского соглашения, заключенного между истцом и ответчиком (например, споров, вытекающих из договора купли-продажи доли в уставном капитале), в ситуациях, когда и истец, и ответчик является стороной корпоративного договора.
Закон не запрещает включать арбитражную оговорку относительно передачи корпоративных споров в третейский суд в соглашение о создании хозяйственного общества (договор о создании АО, договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью). Однако нельзя не отметить, что, как и корпоративный договор, такое соглашение связывает лишь тех участников общества, которые его заключили. Для того, чтобы третейское соглашение считалось заключенным хозяйственным обществом, всеми его участниками и другими лицами, которые выступают на стороне истца или ответчика в корпоративном споре, следует получить от лиц, не участвующих в соглашении о создании общества, письменное подтверждение того, что они согласны на передачу спора в арбитраж на основании этого третейского соглашения.
Таким образом, арбитражное (третейское) соглашение о передаче корпоративного спора на рассмотрение третейского суда можно заключить следующими способами:
— составить такое соглашение в виде отдельного документа, подписанного сторонами;
— включить положения о передаче корпоративных споров в арбитраж в устав юридического лица;
— включить арбитражную оговорку в корпоративный договор, соглашение о создании хозяйственного общества, другой договор, в связи с исполнением которого может возникнуть корпоративный спор (например, в договор купли-продажи акций или долей в уставном капитале, см. в связи с этим постановление АС Московского округа от 26.09.2017 N Ф05-11512/17);
— обменяться письмами или иными документами, в которых будет выражена воля сторон на заключение третейского соглашения;
— в ответ на заявление в том или ином процессуальном документе (в частности, в исковом заявлении) о наличии третейского соглашения получить от другой стороны спора процессуальный документ (например, отзыв на исковое заявление), в котором будет отсутствовать возражение против такого соглашения*(1).
Следует различать арбитражную оговорку, содержащуюся в договоре, в связи с которым возникает корпоративный спор, и третейское соглашение о передаче корпоративного спора в арбитраж. Например, стороны договора займа могут договориться о передаче в арбитраж споров, возникающих из их отношений по этому договору. Но, если участник корпорации — стороны такого договора от имени корпорации потребует признания его недействительным (например, как крупной сделки, совершенной в отсутствие согласия общего собрания участников), такая арбитражная оговорка не будет свидетельствовать о наличии третейского соглашения, на основании которого спор может быть передан на рассмотрение третейского суда, поскольку она затрагивает лишь отношения между заемщиком и заимодавцем и не связана с корпоративным спором, инициированным третьим лицом (в данном случае участником корпорации) (см. также постановление Пятнадцатого ААС от 30.05.2017 N 15АП-3301/17).
*(1) См. в связи с этим параграф 3 Правил арбитража корпоративных споров (приложение 4 к приказу Торгово-промышленной палаты РФ от 11.01.2017 N 6).
Источник
