Способы ухода от ответственности

Как защититься от действий недобросовестного директора

Ведущий юрисконсульт корпоративной практики юридической компании ООО «ЦПО ГРУПП»

специально для ГАРАНТ.РУ

Директор общества, с одной стороны, всего лишь наемный сотрудник, который действует в интересах собственников бизнеса. С другой стороны, он осуществляет ежедневную деятельность от имени компании, вовлечен во все ее бизнес-процессы и, что немаловажно, обладает большими полномочиями по определению основных направлений деятельности общества. Полномочия директора достаточно велики, а его действия могут принести компании как прибыль, так и существенный ущерб, а иногда и полное разорение. Как можно минимизировать риски собственников бизнеса?

Какие полномочия предоставлены директору и какими документами?

К полномочиям директора ООО относятся все вопросы управления компанией, не отнесенные уставом общества и законом к полномочиям других органов управления, например совета директоров общества. Директор руководит повседневной, текущей деятельностью компании, осуществляет полномочия, установленные уставом и внутренней документацией компании, а также Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ).

Проанализировав действующее законодательство, регулирующее деятельность ООО, можно определить следующие полномочия и обязанности, которые установлены в отношении директора компании.

  • действует от его имени без доверенности;
  • представляет интересы общества и совершает сделки;
  • выдает доверенности на право представительства от имени общества;
  • издает приказы о назначении на должность, переводе, увольнении работников общества;
  • применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.

Данные полномочия определены ст. 40 Закона № 14-ФЗ. Но необходимо отметить, что уставом общества, трудовым договором и локальными актами общества директору компании могут быть предоставлены и другие полномочия.

К обязанностям директора относятся:

  • ведение списка участников общества, обеспечение соответствия сведений из списка фактическим обстоятельствам и сведениям из ЕГРЮЛ, если указанные полномочия не переданы иному органу (ст. 31.1 Закона № 14-ФЗ);
  • организация проведения собраний в ООО, ведение протокола общего собрания участников общества (ст. 37 Закона № 14-ФЗ);
  • хранение документов общества (ст. 50 Закона № 14-ФЗ).

Как можно минимизировать риски злоупотребления директором полномочиями?

Нередки случаи, когда директор выводит всю документацию компании и товарно-материальные ценности (ТМЦ) за пределы общества. Собственники, сменив недобросовестного директора, остаются только с дубликатами документов на руках, а директор с клиентской базой, ТМЦ и прочими наработками открывает свое собственное предприятие и осуществляет конкурирующую деятельность.

Для предупреждения вышеуказанных рисков я рекомендую:

  1. Проработать корпоративные документы общества, а именно устав. Он позволяет ограничивать порог сделок, которые директор может осуществлять без согласования с участниками общества, определить виды сделок, которые директор ни при каких обстоятельствах не может заключать сам без одобрения общего собрания участников.
  2. Проработать локальную документацию общества, в том числе трудовой договор и должностную инструкцию директора общества. Именно этими документами можно ограничить полномочия директора и предусмотреть запрет на работу по совместительству и осуществление предпринимательской деятельности, конкурирующей с обществом.
  3. Заключить с директором соглашение о неразглашении конфиденциальной информации, определить список информации, которая относится к конфиденциальной, установить ответственность за разглашение конфиденциальной информации.
  4. Систематически проводить ревизии и независимый аудит деятельности общества, чтобы предупредить возможные махинации со стороны директора.
  5. Отнести контроль за ключевыми бизнес-процессами к компетенции общего собрания участников общества, в том числе предусмотреть, как вариант, право второй подписи одного из участников на всех, в том числе финансовых документах общества.
  6. Правильно организовать хранение документации и печати, они должны находиться в обществе, а не у директора дома. Директор должен иметь к ним ограниченный доступ.

Как избежать исков об истребовании документов и ТМЦ у бывшего директора?

Бывший директор обязан передать документацию общества и ТМЦ новому руководителю после прекращения своих полномочий. Однако на практике нередки случаи, когда бывший директор отказывается выполнять эту обязанность.

Снизить риски споров с директором по указанному поводу поможет юридически грамотное оформление процесса передачи документов и ТМЦ еще до назначения директора. Для этого следует:

  • зафиксировать список ТМЦ и документов, переданных на хранение директору, в локальном нормативном акте общества (например, в положении о директоре). При приеме директора на работу ознакомить его с указанным актом под подпись. Также такие условия можно закрепить непосредственно в трудовом договоре с директором, при этом нужно убедиться, что директор получил на руки свой экземпляр договора;
  • прописать в локальном нормативном акте общества или в трудовом договоре сроки и процедуру передачи документов и ТМЦ новому руководителю. Установить обязанность директора передать документы и ТМЦ по акту приема-передачи, а также ответственность за нарушение сроков передачи;
  • после назначения директора оформить передачу документов и ТМЦ актом приема-передачи. Этот шаг зафиксирует факт передачи документации и ТМЦ;
  • нотариально заверить копии учредительных документов компании и хранить их у участников на случай конфликтного увольнения директора.
Читайте также:  Нетрадиционные способы производства энергии

Если директор отказывается добровольно передать документы и ТМЦ, рекомендуем направить ему соответствующее письменное требование и уведомить о последующем обращении в суд при невыполнении требования. Если этот шаг не привел к результату, решать вопрос придется в судебном порядке. Такие споры относятся к категории корпоративных и рассматривает их арбитражный суд.

Отметим, что суды обязывают бывших директоров передать обществу документы, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью, если эти документы содержатся в перечне, утвержденном законом или актами общества. В отношении документов, обязанность хранить которые на директора не возложена, суды требования компаний об истребовании этих документов и сведений не удовлетворяют.

Прежний директор ООО после отстранения от должности не передал новому директору документы ООО. Новый директор письменно обращался к прежнему директору с требованиями о предоставлении документов, однако требование исполнено не было, в связи с чем дело перешло на рассмотрение в суд.

Рассмотрев материалы дела, суд разъяснил следующее: новый директор должен передать документы, перечень которых определен законом и уставом общества, в то время как передавать иные, дополнительные, документы прежний директор не обязан.

В силу ст. 50 Закона № 14-ФЗ общество обязано хранить документы, перечень которых указан в п. 1 названной нормы, по месту нахождения его исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества. Согласно ст. 32 и ст. 40 Закона № 14-ФЗ руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом. Директор как исполнительный орган общества отвечает за сохранность документов.

В соответствии с п. 4 ст. 29 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402 «О бухгалтерском учете» при смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации.

Таким образом, в обязанность директора входит обеспечение сохранности всех документов, имеющих отношение к обществу, и передача их впоследствии новому руководителю.

Однако бывший директор обязан передать лишь те документы, которые подлежат передаче исходя из норм закона о бухгалтерском учете, Закона № 14-ФЗ либо положений устава общества. Новый директор, помимо перечня обязательных к передаче документов, требовал от прежнего директора передать дополнительные. Суд отказал в удовлетворении этого требования.

Привлечение к ответственности бывшего директора и взыскание убытков с директора

Отметим, что согласно ч. 1 ст. 44 Закона № 14-ФЗ при осуществлении прав и исполнении обязанностей директор должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Этой же статьей установлено, что директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием). Следовательно, если в связи с действиями директора у компании возникли убытки, они должны быть возмещены.

Собственник может потребовать возмещения:

  • средств, уплаченных директором по сделкам, заведомо невыгодным для компании;
  • средств, переданных контрагенту без подтверждающих документов;
  • стоимости утраченного имущества;
  • упущенной выгоды;
  • расходов, которые необходимо произвести на восстановление нарушенного права и т. д.

В судебном процессе обществу необходимо будет доказать неразумность или недобросовестность действий директора.

Читайте также:  Возникновение физических преград между популяциями одного вида способ видообразования

При этом под недобросовестностью понимаются, например, действия директора при условии конфликта между его личными интересами и интересами компании, сокрытие директором сведений о совершенной им сделке или представление недостоверных сведений о ней. Недобросовестностью будет являться и удержание директором после прекращения своих полномочий документации, касающейся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для компании (п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»).

Важно понимать, что даже при наличии положительного судебного решения процесс передачи бывшим директором документации может сильно затянуться. Однако общество может сподвигнуть бывшего директора к скорейшей передаче документов с помощью еще одного законного инструмента – судебной неустойки.

Бывший генеральный директор общества не передал новому директору бухгалтерскую документацию (договоры беспроцентного займа, расходно-кассовый ордер).

Новый директор обращался к прежнему с письменным требованием о предоставлении указанных документов, однако ответа на него не получил. Конфликт пришлось разрешать в судебном порядке, в иске общество просило обязать прежнего директора в течение трех дней с даты вступления решения в законную силу передать оригиналы указанных документов, а также взыскать с ответчика судебную неустойку.

Суд удовлетворил требования общества и дал следующие разъяснения.

Общество обязано вести и хранить бухгалтерскую документацию. Ответственность за организацию хранения этих документов несет руководитель организации – директор. В данном случае ответчик, не имея на то законных оснований, удерживает документы общества и добровольно не исполняет обязанность по их передаче, чем создает значительные препятствия в осуществлении хозяйственной деятельности общества.

Требования истца о взыскании неустойки также подлежат удовлетворению. На основании п. 1 ст. 308.3 ГК РФ судом могут быть присуждены денежные средства на случай неисполнения соответствующего судебного акта (судебная неустойка) в целях побуждения должника к своевременному исполнению обязательства, а также к исполнению судебного акта. Судебная неустойка присуждается по заявлению истца одновременно с вынесением судом решения о понуждении к исполнению обязательства в натуре. Суд посчитал, что в рассматриваемом деле размер судебной неустойки должен составлять за первую неделю неисполнения 1 тыс. руб., за вторую – 2 тыс. руб., за третью – 4 тыс. руб., за четвертую – 8 тыс. руб., начиная с пятой недели – по 16 тыс. руб. за полную неделю просрочки.

При этом суд разъяснил, что назначение судебной неустойки будет мотивировать бывшего директора в кратчайшие сроки передать истребуемые документы и поспособствует скорейшему исполнению решения суда и соблюдению прав общества.

В заключение отмечу, что зачастую решить конфликт с бывшим директором удается мирно при условии должной юридической поддержки собственника. Однако в некоторых случаях разрешить спор может только суд. При этом процессы истребования документации в судебном порядке и доказывания убытков довольно трудоемки и сложны, поэтому рекомендую привлекать для сопровождения таких споров профессионалов.

Источник

Способы ухода от ответственности

ПРИНЯТИЕ РЕШЕНИЯ ИЛИ КАК УЙТИ ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Редкий человек обладает способностью предвидеть будущее, и обычно руководитель не знает, чем вскоре обернется решение, принятое им сегодня – то ли удачей, то ли поражением. По существу, каждое из таких решений – риск, тяжелый груз, который менеджер вынужден нести на своих плечах, поэтому стресс, вызываемый необходимостью возложения на себя ответственности, безусловно, подталкивает кое-кого из них к необходимости вырабатывать тактику противодействия.

Существует довольно много способов ухода от ответственности. Сами по себе действия менеджеров в этом направлении не могут принести существенного вреда фирме, но они способны затормозить принятие действительно полезных решений, в особенности, исходящих «снизу», от рядовых исполнителей и поэтому руководителю предприятия или его хозяину следует отслеживать складывающуюся ситуацию.

Первый, самый простой способ уйти от ответственности, состоит в следующем. Менеджер настаивает на отсрочке принятия решения. Аргументация его такова: сложившаяся ситуация вообще не требует изменения.

Читайте также:  Высказывание дмитрия лихачева вернейший способ узнать человека сочинение

– График завоза продукции в магазины необходимо изменить! Он неудобен, он не… и не.

– Менять график нет никакой необходимости. Система доставки уже давно сложилась, отработана и менять ее глупо!

Такая позиция не означает, что график будет пребывать без изменения во веки веков. Просто, по его мнению, решение нужно будет принимать не сию секунду, а когда-нибудь попозже.

Второй способ реализуется в небольших коллективах, где отношения между начальниками и подчиненными лишены формальности. Особенно хорошо его реализуют женщины-руководители. В этом случае ваш менеджер в ответ на предложения подчиненных начинает кричать, топать ногами, представляется разъяренным или оскорбленным: «У меня и так дел невпроворот! А тут вы еще…», а уж если дама не чужда драматических талантов, и ей удастся заплакать, то от нее тут же отстанут…

Третий способ менеджеры реализуют с глазу на глаз. В приватной беседе с людьми, требующими принятия изменений, менеджер сообщает своим оппонентам, что они не совсем в курсе того, что происходит на фирме, что у них нет кое-какой важной информации, которой он сам, разумеется, располагает, но по вполне понятным причинам (тут обычно закатываются глаза и следует многозначительный взгляд вверх) не может поделиться. Так вот, в рамках этой информации действия, на которых настаивают его оппоненты, могут повредить им самим. В разговоре подчеркивается, что, конечно, это их дело, однако менеджер считает своим долгом предупредить, и если что, то пусть они пеняют на себя и т.д.

По существу, со стороны менеджера это хорошо закамуфлированное обвинение другой стороны в некомпетентности. После такого хода, почувствовав угрозу для карьеры, большая часть людей постарается уклониться от принятия решения, по крайней мере, до тех пор, пока не проверят ваши сведения.

Четвертый способ. Настойчиво надоедающего человека, заинтересованного в принятии определенного решения, менеджер может загрузить работой по улучшению его же собственного предложения. Для этого он потребует от него сначала дополнительную, а потом и специфическую информацию о том, что будет, если… А когда такая информация предоставляется, то просят собрать данные о том, что будет, когда…

А после этого – о том, что будет после того, как…

Если у такого менеджера фантазия развита в достаточной степени, то процесс добычи дополнительных разъяснений он может вести до бесконечности. Этот способ отлично выматывает противника. Менее настойчивые устают ждать решения, и вопрос решается сам собой. Признаком использования менеджерами таких приемов является увеличение документооборота и многократное появление в конторе одних и тех же лиц.

Пятый способ – перекладывание проблемы на плечи требующего ее решения. В этих случаях менеджер заявляет, что проблема, с которой к нему пришли – не его проблема, а того, кто с ней обратился, и что решать ее нужно именно тому, кто пришел. Делается это обычно несколькими способами.

Во-первых, он может сыграть на самолюбии человека:

– Ну, дорогая моя, с такими вопросами пора тебе справляться и самой. Сколько ты у нас уже? Два месяца? Ну…

– Вообще-то, такие вопросы твои предшественницы решали левой ногой… Честно говоря, не думал, что ты…

Во-вторых, показать, что решение этой проблемы выходит за рамки его компетенции, и уж если кому-то непременно хочется решить этот вопрос, то заняться этим придется ему самому.

– Ты слишком многого требуешь от меня. Эти вопросы в компетенции высшего руководства, и я не смогу…

Таким образом, используя эти приемы, ваши менеджеры могут затягивать принятие важных для фирмы решений так долго, как им это нужно. Противодействовать этому можно только с помощью дублирования информации, приходящей от низовых управленческих звеньев.

Источник

Оцените статью
Разные способы