КОЛЛИЗИИ В ПРАВЕ И СПОСОБЫ ИХ РАЗРЕШЕНИЯ. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ
Коллизии в праве – противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения. В большинстве случаев они являются негативным явлением и требуют искоренения. Исключения составляют объективно неизбежные коллизии в международном частном праве.
Способы разрешения или устранения коллизий 1) правотворчество(отменяются устаревшие, неконституционные и незаконные акты, производится систематизация законодательства, в сфере международного частного права возможна международная унификация частного права); 2) толкование закона(в особенности судебное толкование, как по конкретным делам, так и нормативное, как КС РФ, так и арбитражных судов и судов общей юрисдикции) 3) применение коллизионных норм.
Коллизионная нормаотсылает к тому или иному нормативно-правовому акту (НПА), а в международном частном праве – к праву того или иного гос-ва. Такие нормы могут быть закреплены в Конституции (напр. указы Президента не должны противоречить ФЗ). Коллизионные нормы международного частного права закреплены в части третьей ГК Существуют коллизионные нормы, кот. нигде не закреплены (напр., при противоречии старого и нового закона применяется более новый закон). Это правило вытекает из общих принципов права, в частности из того, что законодатель вправе изменить ранее изданный им закон.
В российском праве применяются следующие коллизионные нормы:
1) в случае противоречия любого НПА Конституции применяются нормы последней;
2) в случае противоречия любого НПА (кроме Конституции) международному договору применяются правила междунар. договора;
3) дальнейшая иерархия актов по их юрид. силе на фед. уровне следующая: ФКЗ, ФЗ, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные акты министерств и ведомств;
4) юрид. сила актов субъектов РФ зависит от предметов ведения. Если акт принят по предметам исключ. ведения РФ, он не действует вообще. Если он принят по предметам совместного ведения, он действует, если не противоречит фед. актам. Если он принят по предметам ведения субъекта РФ, преимущество имеет акт субъекта РФ (в Конституции они не перечислены, сюда относятся все вопросы, которые не отнесены к ведению РФ и к совместному ведению);
5) юрид. сила актов местного самоуправления также определяется в зависимости от предметов ведения;
6) при противоречии общего и специального акта, принятых одним органом, применяется специальный акт;
7) коллизии в международном частном праве разрешаются в соответствии с частью третьей ГК. Общий принцип – диспозитивность: стороны в правоотношении с иностранным элементом вправе сами свободно избрать любое право если они этого не сделали, то право договора определяет закон, наиболее тесным образом связанный с правоотношением (в большинстве случаев это закон продавца). Есть и императивные нормы.
49. ПРАВООТНОШЕНИЕ: ПОНЯТИЕ, СОСТАВ, ВИДЫ
Правовое отношение – общественное отношение, урегулированное нормой права. По существу, это норма права в ее реальном бытии.
Состав (структура) правоотношения:
1) субъектыправоотношения (носители субъективных прав и обязанностей);
2) содержаниеправоотношения (права и обязанности сторон);
3) объектправоотношения (то благо, по поводу которого возникло правоотношение).
Основаниемвозникновения, изменения или прекращения правоотношения является юридический факт или совокупность таких фактов (юридический состав).
Для правоотношения характерно воздействие государственной воли на волю его участников.
Виды правоотношенийвыделяются по разным критериям.
По отраслям праваправоотношения могут быть гражданско-правовые, уголовно-правовые и др.
По субъектамправоотношения можно разделить на относительные (где праву управомоченного субъекта корреспондирует обязанность конкретного индивидуально-определенного субъекта, напр. обязательственные правоотношения в гражданском праве), абсолютные (где праву управомоченного субъекта корреспондирует обязанность неопределенного круга лиц, напр. правоотношения собственности в гражданском праве)
По месту в механизме правового регулированияразличают материальные (основные) и процессуальные (производные) правоотношения.
По функциональной ролиправоотношения бывают регулятивные и охранительные. Охранительные возникают в момент правонарушения и направлены на восстановление правопорядка. Все остальные являются регулятивными, они регулируют правомерное поведение.
По целям воздействияправоотношения делятся на статические, имеющие целью закрепление сложившихся общественных отношений (напр., правоотношения собственности), и динамические, призванные вызвать прогрессивные изменения в общественных отношениях (напр., обязательственные правоотношения).
По содержаниювыделяют простые правоотношения (где одному праву соответствует одна обязанность) и сложные, которые состоят из основного правоотношения и дополнительных правоотношений (напр., уголовно-процессуальное отношение).
50. СУБЪЕКТ ПРАВООТНОШЕНИЯ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ
Субъект правоотношения – участник правоотношения, носитель субъективных прав и обязанностей Термин «субъект права» иногда используется как характеристика правоспособности лица, т. е. юридической возможности его иметь право. В этом случае говорят о несоответствии терминов «субъект права» и «субъект правоотношения». Напр., «субъект права» частной собственности на землю – это физическое или юридическое лицо, которое может приобрести земельный участок в собственность, однако поскольку конкретное лицо еще не приобрело земельный участок в собственность, оно не является субъектом такого правоотношения.
Каждая отрасль права и каждая правовая норма имеет специфический круг субъектов.
Предпосылкой вступления в правоотношение является юридическая возможность участвовать в правоотношении (правосубъектность).
Виды субъектов:индивидуальные и коллективные субъекты.
Индивидуальные – это физические лица. Физические лица могут выступать в качестве:
1) собственно физических лиц (напр., в гражданском праве),
2) граждан (в том числе и имеющих двойное гражданство),
3) иностранных граждан и
4) лиц без гражданства. Иностранные граждане и лица без гражданства обычно объединяются в одну группу – иностранцев. Иностранцы могут быть постоянно или временно «проживающими» в Российской Федерации, либо временно пребывающими в Российской Федерации. К коллективнымотносятся:
1) гос-во как в лице РФ, так и в лице субъектов РФ (напр., как субъекты права государственной собственности);
2) муниципальные образования (напр., Дмитровский район Московской области как субъект права муниципальной собственности);
3) государственные и муниципальные органы (напр., суд, следователь, прокурор);
4) юридические лица и иные организации, не являющиеся юридическими лицами (напр., вновь образованное религиозное объединение) Субъектами международного права наряду с гос-вами являются международные организации, а также нации, борющиеся за независимость.
Источник
2.3. СПОСОБЫ РЕШЕНИЯ КОЛЛИЗИЙ ПО МЕЖДУНАРОДНЫМ ЧАСТНЫМ ПРАВОМ
Частноправовые отношения с иностранным элементом регулируют двумя способами: отсылкой к соответствующему законодательству страны, за которым нужно решать спор (коллизионно-правовой способ) и путем ратификации страной соответствующих международно-правовых договоров (конвенций) по определенным вопросам частного права, унификации его материальных норм (материально-правовой способ).
Коллизионно-правовой (отсылочный) способ. Сущность его заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела. Во внутреннем праве государств есть особые нормы — коллизионные, которые содержат правила выбора права, определенным образом указывают, право какого государства нужно применить для урегулирования отношения с иностранным элементом. Коллизионная норма, определяя компетентный правопорядок, отсылает для определения прав и обязанностей участников отношений к праву определенного государства (оно может быть как отечественным, так и иностранным).
С відсильним характером коллизионного способа связана еще одна его особенность. В случае его применения умозрительно выделяют две стадии регулирования: 1) выбор права с помощью коллизионной нормы (решение коллизионного вопроса); 2) применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон, что является конечной целью выбора права. Поэтому данный способ регулирования является не прямым, а опосредованным: регулирование осуществляется материальными нормами частного права государства, выбранной с помощью коллизионной нормы.
Таким образом, выбор права, а следовательно и коллизионно-правовой способ регулирования, осуществляются с помощью коллизионных норм. Коллизий-
ный способ регулирования в международном частном праве является основным, то есть отсылки — главное назначение этого права. Отсюда и основная название, интерпретация Мчп как коллизий-ного права.
Появление первых правил, а впоследствии и первых доктрин в сфере международного частного права в национальных законодательствах многих стран связана с возникновением многочисленных коллизий права в результате развития отношений между государствами, в которых сложились собственные нормы частного права с четко выраженными различиями. Эти правила, получившие название коллизионных норм, применялись для решения проблем, возникающих из коллизии национальных законов. В течение длительного времени Мчп существовало и развивалось только как коллизионное право. В некоторых странах (например, в Англии, США, ФРГ, Японии) такая позиция в отношении Мчп сохранилась и в наше время, там оно называется коллизионным правом. Такое понимание международного частного права характерно и для украинских представителей этой отрасли [111].
Во многих странах были приняты соответствующие законы или подготовлены проекты:
• 1978 г. — Закон о международном частном праве в Австрии;
• 1979 г. — Закон о международном частном праве в Венгрии;
• 1982 г. — Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в Югославии, Закон о международном частном праве и процессе в Турции;
• 1986 г. — Закон о новом регулировании в области международного частного права в ФРГ;
• 1987 г. — Закон о международном частном праве в Швейцарии;
• 1995 г. — Закон о реформе итальянской системы международного частного права; в этот же период разработан проект Гражданского кодекса Украины, книга VIII «Международное частное право» какого — классический пример коллизионного (відсильного) права [63; 68; 77-80].
Недостатками коллизионно-правового (відсильного) способа являются:
1) косвенный косвенный характер его действия — сначала отсылки и только после этого — применение норм материального права. При этом судьи «ex officio» применяют и знают собственное право; иностранное право они знать не обязаны. Как свидетельствует практика, выяснить содержание и квалифицированно использовать нормы иностранного права достаточно сложно;
2) по законам одного государства, гражданином которого является одна из сторон договора, соответствующие отношения имеют юридическую силу, а по законам другой, к которой принадлежит другая сторона — эти отношения не порождают никаких правовых последствий. Это, так называемые «отношения, что хромают». Они возникают на практике довольно часто, осложняя реализацию международных деловых связей;
3) не исключается ситуация, когда за национальным правом одной страны спор из отношений Мчп должен решаться по законодательству другого государства, но в случае обращения к нему оказывается, что по ее национальным правом соответствующего решения спора также должно осуществляться по законам иностранного государства. То есть возникает ситуация, которую называют «коллизией коллизий».
Вот почему интересы развития международного делового оборота требуют совершенствования этого способа.
Унификация материальных норм частного права (материально-правовой способ). Как отмечалось выше, одной из причин возникновения коллизии и проблемы выбора права имеются расхождения в содержании частного права разных государств. Итак, колізійну проблему можно решить (преодолеть коллизию) созданием и применением одинаковых по содержанию правовых норм. В конце XI в. начался процесс унификации в Мчп, т.е. создание одинаковых (унифицированных) коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров (конвенций), которые заключаются между государствами, которые берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре одинаковые коллизионные нормы из определенного круга частноправовых отношений [117]. Использование унифицированных норм частично снимает рассмотрены недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации «коллизии коллизий», а также уменьшает вероятность возникновения «отношений, что хромают», восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.
В Украине это достигается предоставлением Верховной Радой Украины согласия на обязательность соответствующего действующего международного договора (ст. 10 ГКУ указано, что действующий международный договор является частью национального гражданского законодательства Украины), созданием в разных странах унифицированных материальных норм определенных отраслей частного права, что снимает саму колізійну проблему. Такие нормы непосредственно применяются к отношениям с иностранным элементом, минуя стадию выбора права, преодолевая коллизию путем решения спора по сути. Поскольку унифицированные нормы по своей природе являются материальной
ними правовыми нормами, определяющими права и обязанности участников частноправовых отношений, этот способ унификации называют также материально-правовым.
Несмотря на то что унификация — совершенная форма регулирования частноправовых отношений, она не получила распространения. Процесс унификации, начатый в конце XIX ст., завершился заключением в 1902 и 1905 гг. пяти конвенций, устанавливающих правила разрешения коллизий по ряду вопросов в сфере семейно-брачных отношений. В 1902 г. на конференции в Гааге были заключены три конвенции: о браке, о разводе и судебном развод мужчины и женщины, об опеке над несовершеннолетними; в 1905 г. — еще две конвенции: о личные и имущественные отношения между супругами и о заботе о совершеннолетних. Их часто объединяют одним названием — Гаагские конвенции о браке и семье 1902-1905 гг. Но и они не получили распространения, в них принимали участие лишь некоторые европейские государства, причем со временем количество таких государств уменьшилась. Некоторые конвенции в 70-е годы было заменено новыми (например, Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 г., Конвенция о праве в отношении имущества супругов 1978 г., Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.).
Из других соглашений, направленных на унификацию коллизионного права, стоит упомянуть Конвенцию о праве в отношении международной купли-продажи 1986 г., заменившая аналогичную конвенцию 1955 г.; Конвенцию о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений (Гаага, 5 октября 1961 г.); Конвенцию о праве, которое применяется к алиментных обязательств (Гаага, 2 октября 1973 г.); Женевскую конвенцию о разрешении некоторых коллизий законов о переводные и простые векселя; Конвенцию, имеющую целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках (Женева, 19 марта 1931 г.); Конвенция, регулирующая некоторые вопросы, связанные с коллизией законов о гражданстве (Гаага, 12 апреля 1930 г.) и др.
Примером наиболее удачной унификации коллизионно-правовых норм является региональная унификация, начатая латиноамериканскими странами. На VI Панамериканській конференции 1928 г. был заключен договор, получивший название (по имени его составителя — известного кубинского юриста) Кодекс Бустаманте. Это единственная, довольно полная унификация коллизионно-правовых норм (состоит из четырех книг : книга «Международное гражданское право»; книга П — «Международное торговое право»;
книга Ш «Международное уголовное право»; книга IV «Международный процесс» содержит 437 статей), и др. Правда, даже в своем регионе договор не вступил общего применения, его ратифицировали 15 государств Центральной и Южной Америки (США не присоединились к нему). Кодекс Бустаманте повлиял на развитие коллизионного права на всех континентах. Шире унификация коллизионных норм происходит на двусторонней основе, как правило, в форме заключения договоров о предоставлении правовой помощи.
Итак, первый (отсылочный) способ преодоления коллизий осуществляется в двух правовых формах: национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах). Эти формы относятся к коллизионного способа, потому что в обоих случаях коллизия права решается выбором права, отсылкой к праву конкретного государства. Вместе с тем еще в XIX в. этот способ обнаружил свою ограниченность и обусловил возникновение другого способа преодоления коллизий — унификации материального частного права.
Второй способ регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, возник в практике международного частного права в конце XIX в. Интенсификация развития экономических, научно-технических и иных международных связей показала недостаточность коллизионно-правовых норм.
Сейчас в условиях глобализации все больше ощущается потребность в одинаковом регулировании отношений, особенно в сферах заключение внешнеэкономических договоров, собственности, в том числе интеллектуальной, инвестиций, ценных бумаг, таможенного дела, налогообложения, международного гражданского процесса. В области торговли, например, широко применяются договоры, создали одинаковые материальные гражданско-правовые нормы:
• Женевские конвенции о векселях 1930 г.;
• Женевские конвенции о чеках 1931 г.;
• Конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г.;
• Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.;
• Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г;
• Конвенция о единообразном законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров (Гаага, 1 июля 1964 г.);
• Резолюция 31/98 Генеральной Ассамблеи от 15 декабря 1976 г.;
• Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли;
• Брюссельская конвенция по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров;
• Конвенция о создании Совета таможенного сотрудничества (Брюссель, 15 декабря 1950 г.);
• Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.);
• Конвенция УНИДРУА по международным факторных операций;
• Лакхнауська соглашение о принятии единообразных мер по контролю международной торговли прекурсорами и другими химическими веществами, используемыми при незаконном изготовлении наркотических средств и психотропных веществ (28 июля 1999 г.);
• Типовой закон ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг и т.д.
Унификация частного права — более совершенный способ регулирования частноправовых отношений международного характера. Его широкое внедрение может снять все недостатки коллизионно-правового способа и обеспечить гармонизированное регулирование этих отношений. К сожалению, такие мероприятия еще далеки от своего воплощения. Унификация предполагает значительный уровень сотрудничества государств, характеризуется высокой степенью доверия. Переменчивый характер межгосударственных отношений, что проявляется и в стремлении создать единое правовое пространство (европейский и мировой), может придать новый импульс процессу унификации права.
Сейчас унификация еще не стало преобладающим способом регулирования международных частноправовых отношений и охватывает в основном торговлю и операции, связанные с ней, — перевозки, расчеты и т.д. Однако и здесь одновременно применяется коллизионный способ, что иногда является единственной возможностью для решения спорных вопросов. В других же сферах частных отношений (собственность, семейно-брачные, наследственные, деликтные и другие), как и раньше, царит традиционный способ регулирования с помощью коллизионных норм [117].
Итак, международному частному праву присущи два способа регулирования: 1) коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах — национальной и международной; 2) материально-правовой, что реализуется в международно-правовой форме. Оба они направлены на преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Именно
это объединяет их в юридическую общность: они являются различным проявлением общего метода международного частного права. В процессе регулирования частных правоотношений, осложненных иностранным элементом, оба способа взаимодействуют, дополняя друг друга.
Источник
