Преодоление коллизионной ситуации. Метод международного частного права и основные способы его осуществления
2. Преодоление коллизионной ситуации. Метод международного частного права и основные способы его осуществления.
Международному частному праву присущи свои собственные приемы и средства регламентации прав и обязанностей участников международного гражданского оборота.
Специфика международного частного права, включая метод и способы регулирования, обусловлена уникальностью объекта регулирования – гражданских отношений, осложненных иностранным элементом. Они порождают особую проблему – коллизию гражданского права различных государств, решение которой является необходимым условием их регулирования. В преодолении коллизионной проблемы заключается общий метод международного частного права.
Первый способ регулирования гражданских отношений, осложненных иностранным элементом – коллизионно-правовой, сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного гражданского дела. Выбор, как уже указывалось в первом вопросе, осуществляется с помощью коллизионных норм, которые и содержат предписание о том, право какого государства надо применять. Этот способ называется еще и отсылочным. Коллизионная норма, указывая компетентный правопорядок, как бы отсылает для определения прав и обязанностей участников гражданско-правового отношения к праву определенного государства.
Коллизионно-правовой – исторически первый способ регулирования в международном частном праве. Первые правила, а затем и первые доктрины, относящиеся к сфере международного частного права, появились тогда, когда стали возникать многочисленные коллизии права в результате развития взаимоотношений между государственными образованиями, в которых сложились свои, обособленные, с достаточно четкими различиями, нормы гражданского права. Эти правила, получившие название коллизионных норм, применялись для решения проблем, возникающих из коллизии разноместных законов. В течение долгого времени международное частное право существовало и развивалось только как коллизионное право. В некоторых странах (США, ФРГ и т.д.) такая позиция по отношению к международному частному праву сохранилась и в настоящее время. Там оно называется коллизионным. В последнее время в российской юридической литературе стали выражаться взгляды, ограничивающие международное частное право исключительно коллизионными нормами.
Несмотря на свою традиционность, применение коллизионно-правового способа связано с большими трудностями юридико-технического характера. Некоторые из них обусловлены национальным характером коллизионных норм. Так же как и нормы гражданского права, коллизионные нормы разных государств неизбежно отличаются по своему содержанию: они по разному решают коллизионные вопросы при регулировании однородных гражданских отношений с иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того, по коллизионному праву какого государства он будет осуществляться. От решения коллизионного вопроса зависит решение дела по существу. Это явление носит название «коллизии коллизий», т.е. коллизия коллизионных норм, и является деструктивным фактором в организации международного гражданского оборота. Расхождение в содержании гражданского и коллизионного права различных государств, приводит к появлению так называемых «хромающих отношений». Это такие отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства – они незаконны и не порождают никаких юридических последствий. Такие отношения возникают в практике часто, осложняя тем самым реализацию гражданско-правовых связей.
Сложность коллизионно-правового способа регулирования связано с возможным применением иностранного права: коллизионная норма может отослать как к собственному праву, так и к праву иностранному. В последнем случае суд или иной правоприменительный орган будет обязан в силу предписаний отечественной коллизионной нормы рассмотреть дело на основе иностранного гражданского права. Но, как показывает практика установить содержание и квалифицированно реализовать нормы иностранного права довольно сложно.
Осуществление коллизионного способа регулирования затрудняется и тем, что многие государства либо вообще не имеют системы коллизионных норм, либо она слабо развита. Правда, в последнее время набирает силу процесс создания и совершенствования национального коллизионного права. В ряде стран были приняты новые законы или подготовлены проекты. Примеры: 1978 год – Закон о международном частном праве в Австрии; 1979 год – Закон о международном частном праве в Венгрии; 1982 год – Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в Югославии, Закон о международном частном праве и процессе в Турции; 1986 год – Закон о новом регулировании в области международного частного права в ФРГ; подготовлены и обсуждены проекты соответствующих законов в Бельгии, Италии, Франции и других странах.
Сложность проблем возникающих при применении коллизионного способа регулирования, порождает серьезные, подчас непреодолимые, трудности в правовой регламентации гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Интересы развития международного гражданского оборота требуют совершенствования этого способа. С конца девятнадцатого века начался процесс унификации, т.е. создания единообразных коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых меду государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определенному кругу гражданских правоотношений. Использование унифицированных норм снимает частично недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации такого негативного явления, как «коллизия коллизий», уменьшает вероятность возникновения «хромающих отношений», восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.
Но унификация не получила большого распространения. Процесс унификации, начавшийся в конце девятнадцатого века, завершился принятием в 1902-1905 годах пяти конвенций, устанавливающих правила разрешения коллизий по ряду вопросов в сфере брачно-семейных отношений. Но они не получили широкого распространения: в них участвовали лишь некоторые европейские государства (Россия при активном участии в их разработке к ним не присоединилась), более того, в последствии число участвующих государств уменьшилось. Некоторые из них в 70-е годы были заменены новыми.
Другим соглашением, направленном на унификацию коллизионного права является Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже 1986, заменившая аналогичную конвенцию 1955 года.
Примером наиболее удачной унификации коллизионного права является региональная унификация, предпринятая латиноамериканскими странами. На шестой панамериканской конференции в 1928 году был принят договор, названый, Кодекс Бустаманте. По существу, это – единственная довольно полная унификация коллизионного права состоит из 437 статей. Правда, даже в своем регионе договор не получил всеобщего применения: его ратифицировали пятнадцать государств Центральной и Южной Америки. США к нему не присоединились.
Более широко унификация коллизионных норм происходит на двусторонней основе, как правило, в форме заключения договоров об оказании правовой помощи.
Таким образом, коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в двух правовых формах: национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных соглашениях). Обе формы относятся к одному способу регулирования – коллизионному, так как в обоих случаях коллизия права решается способом выбора права, отсылки к праву конкретного государства.
Второй способ регулирования гражданских отношений, осложненных иностранным элементом, – материально-правовой. Сущность его заключается в создании специальных норм гражданско-правового характера, которые должны непосредственно применяться к данным отношениям минуя коллизионную стадию выбора права.
Ясно, что одной из причин возникновения коллизии, являются различия в содержании гражданского права разных государств. Из этого следует, что коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применяться единообразные, одинаковые по своему содержанию, гражданско-правовые нормы. Материально- правовой метод осуществляется посредством создания унифицированных (единообразных) материальных норм гражданского права, что снимает коллизионную проблему.
Обязательным условием унификации материального гражданского права как способа регулирования является использование международно-правовых форм (главным образом – международного договора). В процессе взаимодействия государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем, в результате чего в гражданском праве разных государств встречаются одинаковые по содержанию правила. Встречаются и полные текстуальные совпадения законов разных стран. Например, гражданское право Франции и Бельгии: там действует кодекс Наполеона.
Однако никакое фактическое совпадение, даже значительное, в гражданском праве разных стран не исключает возможности возникновения между ними коллизий и необходимости выбора права: формально совпадающие нормы позитивного права получают разную интерпретацию в реальной юридической практике. Материально-правовой способ регулирования может осуществляться и в национально-правовой форме: государство в своем внутреннем праве устанавливает материальные гражданско-правовые нормы, специально предназначенные для регулирования гражданских правоотношений с иностранным элементом, Примером могут послужить нормы, регулирующие правовое положение субъектов международного гражданского оборота (иностранцев на территории России и российских граждан за рубежом).
Возможна и другая правовая форма унификации: принятие рядом государств так называемых примерных законов или иных рекомендаций, выработанных специально созданными для этого органами или же в порядке, заключения международного договора. Такой путь использовали скандинавские страны, входящие в Северный Совет, который дает рекомендации по вопросам сотрудничества входящих стран, в том числе в области правовой унификации. В дальнейшем рекомендации воспринимаются актами внутреннего законодательства. Унификация норм международного частного права может достигаться также посредством применения международных торговых обычаев, которые в отдельных сферах международного общения (торговое мореплавание, международные расчеты) получили широкое признание и использование. Созданию единого правового режима способствуют также рекомендуемые международными организациями, национальными торговыми палатами, промышленными и торговыми ассоциациями примерные договоры и общие условия, которые отражают внешнеторговую практику.
Итак, международному частному праву присуще два способа регулирования: коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах – национальной и международной, и, во-вторых, материально-правовой, осуществляемый в международно-правовой форме. Оба способа направлены на преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Они являются различным проявлением общего метода международного частного права. Оба способа взаимодействуют, дополняя друг друга.
Источник
2.3. СПОСОБЫ РЕШЕНИЯ КОЛЛИЗИЙ ПО МЕЖДУНАРОДНЫМ ЧАСТНЫМ ПРАВОМ
Частноправовые отношения с иностранным элементом регулируют двумя способами: отсылкой к соответствующему законодательству страны, за которым нужно решать спор (коллизионно-правовой способ) и путем ратификации страной соответствующих международно-правовых договоров (конвенций) по определенным вопросам частного права, унификации его материальных норм (материально-правовой способ).
Коллизионно-правовой (отсылочный) способ. Сущность его заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела. Во внутреннем праве государств есть особые нормы — коллизионные, которые содержат правила выбора права, определенным образом указывают, право какого государства нужно применить для урегулирования отношения с иностранным элементом. Коллизионная норма, определяя компетентный правопорядок, отсылает для определения прав и обязанностей участников отношений к праву определенного государства (оно может быть как отечественным, так и иностранным).
С відсильним характером коллизионного способа связана еще одна его особенность. В случае его применения умозрительно выделяют две стадии регулирования: 1) выбор права с помощью коллизионной нормы (решение коллизионного вопроса); 2) применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон, что является конечной целью выбора права. Поэтому данный способ регулирования является не прямым, а опосредованным: регулирование осуществляется материальными нормами частного права государства, выбранной с помощью коллизионной нормы.
Таким образом, выбор права, а следовательно и коллизионно-правовой способ регулирования, осуществляются с помощью коллизионных норм. Коллизий-
ный способ регулирования в международном частном праве является основным, то есть отсылки — главное назначение этого права. Отсюда и основная название, интерпретация Мчп как коллизий-ного права.
Появление первых правил, а впоследствии и первых доктрин в сфере международного частного права в национальных законодательствах многих стран связана с возникновением многочисленных коллизий права в результате развития отношений между государствами, в которых сложились собственные нормы частного права с четко выраженными различиями. Эти правила, получившие название коллизионных норм, применялись для решения проблем, возникающих из коллизии национальных законов. В течение длительного времени Мчп существовало и развивалось только как коллизионное право. В некоторых странах (например, в Англии, США, ФРГ, Японии) такая позиция в отношении Мчп сохранилась и в наше время, там оно называется коллизионным правом. Такое понимание международного частного права характерно и для украинских представителей этой отрасли [111].
Во многих странах были приняты соответствующие законы или подготовлены проекты:
• 1978 г. — Закон о международном частном праве в Австрии;
• 1979 г. — Закон о международном частном праве в Венгрии;
• 1982 г. — Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в Югославии, Закон о международном частном праве и процессе в Турции;
• 1986 г. — Закон о новом регулировании в области международного частного права в ФРГ;
• 1987 г. — Закон о международном частном праве в Швейцарии;
• 1995 г. — Закон о реформе итальянской системы международного частного права; в этот же период разработан проект Гражданского кодекса Украины, книга VIII «Международное частное право» какого — классический пример коллизионного (відсильного) права [63; 68; 77-80].
Недостатками коллизионно-правового (відсильного) способа являются:
1) косвенный косвенный характер его действия — сначала отсылки и только после этого — применение норм материального права. При этом судьи «ex officio» применяют и знают собственное право; иностранное право они знать не обязаны. Как свидетельствует практика, выяснить содержание и квалифицированно использовать нормы иностранного права достаточно сложно;
2) по законам одного государства, гражданином которого является одна из сторон договора, соответствующие отношения имеют юридическую силу, а по законам другой, к которой принадлежит другая сторона — эти отношения не порождают никаких правовых последствий. Это, так называемые «отношения, что хромают». Они возникают на практике довольно часто, осложняя реализацию международных деловых связей;
3) не исключается ситуация, когда за национальным правом одной страны спор из отношений Мчп должен решаться по законодательству другого государства, но в случае обращения к нему оказывается, что по ее национальным правом соответствующего решения спора также должно осуществляться по законам иностранного государства. То есть возникает ситуация, которую называют «коллизией коллизий».
Вот почему интересы развития международного делового оборота требуют совершенствования этого способа.
Унификация материальных норм частного права (материально-правовой способ). Как отмечалось выше, одной из причин возникновения коллизии и проблемы выбора права имеются расхождения в содержании частного права разных государств. Итак, колізійну проблему можно решить (преодолеть коллизию) созданием и применением одинаковых по содержанию правовых норм. В конце XI в. начался процесс унификации в Мчп, т.е. создание одинаковых (унифицированных) коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров (конвенций), которые заключаются между государствами, которые берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре одинаковые коллизионные нормы из определенного круга частноправовых отношений [117]. Использование унифицированных норм частично снимает рассмотрены недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации «коллизии коллизий», а также уменьшает вероятность возникновения «отношений, что хромают», восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.
В Украине это достигается предоставлением Верховной Радой Украины согласия на обязательность соответствующего действующего международного договора (ст. 10 ГКУ указано, что действующий международный договор является частью национального гражданского законодательства Украины), созданием в разных странах унифицированных материальных норм определенных отраслей частного права, что снимает саму колізійну проблему. Такие нормы непосредственно применяются к отношениям с иностранным элементом, минуя стадию выбора права, преодолевая коллизию путем решения спора по сути. Поскольку унифицированные нормы по своей природе являются материальной
ними правовыми нормами, определяющими права и обязанности участников частноправовых отношений, этот способ унификации называют также материально-правовым.
Несмотря на то что унификация — совершенная форма регулирования частноправовых отношений, она не получила распространения. Процесс унификации, начатый в конце XIX ст., завершился заключением в 1902 и 1905 гг. пяти конвенций, устанавливающих правила разрешения коллизий по ряду вопросов в сфере семейно-брачных отношений. В 1902 г. на конференции в Гааге были заключены три конвенции: о браке, о разводе и судебном развод мужчины и женщины, об опеке над несовершеннолетними; в 1905 г. — еще две конвенции: о личные и имущественные отношения между супругами и о заботе о совершеннолетних. Их часто объединяют одним названием — Гаагские конвенции о браке и семье 1902-1905 гг. Но и они не получили распространения, в них принимали участие лишь некоторые европейские государства, причем со временем количество таких государств уменьшилась. Некоторые конвенции в 70-е годы было заменено новыми (например, Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 г., Конвенция о праве в отношении имущества супругов 1978 г., Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.).
Из других соглашений, направленных на унификацию коллизионного права, стоит упомянуть Конвенцию о праве в отношении международной купли-продажи 1986 г., заменившая аналогичную конвенцию 1955 г.; Конвенцию о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений (Гаага, 5 октября 1961 г.); Конвенцию о праве, которое применяется к алиментных обязательств (Гаага, 2 октября 1973 г.); Женевскую конвенцию о разрешении некоторых коллизий законов о переводные и простые векселя; Конвенцию, имеющую целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках (Женева, 19 марта 1931 г.); Конвенция, регулирующая некоторые вопросы, связанные с коллизией законов о гражданстве (Гаага, 12 апреля 1930 г.) и др.
Примером наиболее удачной унификации коллизионно-правовых норм является региональная унификация, начатая латиноамериканскими странами. На VI Панамериканській конференции 1928 г. был заключен договор, получивший название (по имени его составителя — известного кубинского юриста) Кодекс Бустаманте. Это единственная, довольно полная унификация коллизионно-правовых норм (состоит из четырех книг : книга «Международное гражданское право»; книга П — «Международное торговое право»;
книга Ш «Международное уголовное право»; книга IV «Международный процесс» содержит 437 статей), и др. Правда, даже в своем регионе договор не вступил общего применения, его ратифицировали 15 государств Центральной и Южной Америки (США не присоединились к нему). Кодекс Бустаманте повлиял на развитие коллизионного права на всех континентах. Шире унификация коллизионных норм происходит на двусторонней основе, как правило, в форме заключения договоров о предоставлении правовой помощи.
Итак, первый (отсылочный) способ преодоления коллизий осуществляется в двух правовых формах: национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах). Эти формы относятся к коллизионного способа, потому что в обоих случаях коллизия права решается выбором права, отсылкой к праву конкретного государства. Вместе с тем еще в XIX в. этот способ обнаружил свою ограниченность и обусловил возникновение другого способа преодоления коллизий — унификации материального частного права.
Второй способ регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, возник в практике международного частного права в конце XIX в. Интенсификация развития экономических, научно-технических и иных международных связей показала недостаточность коллизионно-правовых норм.
Сейчас в условиях глобализации все больше ощущается потребность в одинаковом регулировании отношений, особенно в сферах заключение внешнеэкономических договоров, собственности, в том числе интеллектуальной, инвестиций, ценных бумаг, таможенного дела, налогообложения, международного гражданского процесса. В области торговли, например, широко применяются договоры, создали одинаковые материальные гражданско-правовые нормы:
• Женевские конвенции о векселях 1930 г.;
• Женевские конвенции о чеках 1931 г.;
• Конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г.;
• Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.;
• Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г;
• Конвенция о единообразном законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров (Гаага, 1 июля 1964 г.);
• Резолюция 31/98 Генеральной Ассамблеи от 15 декабря 1976 г.;
• Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли;
• Брюссельская конвенция по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров;
• Конвенция о создании Совета таможенного сотрудничества (Брюссель, 15 декабря 1950 г.);
• Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.);
• Конвенция УНИДРУА по международным факторных операций;
• Лакхнауська соглашение о принятии единообразных мер по контролю международной торговли прекурсорами и другими химическими веществами, используемыми при незаконном изготовлении наркотических средств и психотропных веществ (28 июля 1999 г.);
• Типовой закон ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг и т.д.
Унификация частного права — более совершенный способ регулирования частноправовых отношений международного характера. Его широкое внедрение может снять все недостатки коллизионно-правового способа и обеспечить гармонизированное регулирование этих отношений. К сожалению, такие мероприятия еще далеки от своего воплощения. Унификация предполагает значительный уровень сотрудничества государств, характеризуется высокой степенью доверия. Переменчивый характер межгосударственных отношений, что проявляется и в стремлении создать единое правовое пространство (европейский и мировой), может придать новый импульс процессу унификации права.
Сейчас унификация еще не стало преобладающим способом регулирования международных частноправовых отношений и охватывает в основном торговлю и операции, связанные с ней, — перевозки, расчеты и т.д. Однако и здесь одновременно применяется коллизионный способ, что иногда является единственной возможностью для решения спорных вопросов. В других же сферах частных отношений (собственность, семейно-брачные, наследственные, деликтные и другие), как и раньше, царит традиционный способ регулирования с помощью коллизионных норм [117].
Итак, международному частному праву присущи два способа регулирования: 1) коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах — национальной и международной; 2) материально-правовой, что реализуется в международно-правовой форме. Оба они направлены на преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Именно
это объединяет их в юридическую общность: они являются различным проявлением общего метода международного частного права. В процессе регулирования частных правоотношений, осложненных иностранным элементом, оба способа взаимодействуют, дополняя друг друга.
Источник
