Юридические лица как субъекты международного частного права
«Национальность» юридического лица – это принадлежность юридического лица к определенному государству, право этого государства компетентно ответить на весь круг вопросов, связанных с правоспособностью юридического лица. Такое право получило название «личный закон» или «личный статут» юридического лица.
Для определения национальности в международном частном праве было разработано несколько доктрин:
1) доктрина оседлости – в ее основу положен критерий местонахождения (применяется в континентальных странах Западной Европы). Юридическое лицо принадлежит тому государству, где находится его правление или административный центр;
2) доктрина инкорпорации – применяется в России, Великобритании, США. Согласно данной доктрине юридическое лицо принадлежит тому государству, где оно создано;
3) доктрина центра эксплуатации – в основу данной доктрины положен критерий места деятельности (центр эксплуатации). Применяется в Индии. Смысл заключается в том, что юридическое лицо принадлежит тому государству, где осуществляется его основная деятельность;
4) теория контроля. Бывают ситуации (вооруженные конфликты), которые вызывают потребность появления «враждебных иностранцев», с которыми запрещается ведение общих дел. Вопрос о «враждебных иностранцах» или теории контроля впервые возник в английской судебной практике, в известном деле Дайнвера 1916 г.
Критерии, обоснованные доктриной, с целью определения принадлежности юридического лица к определенному государству превратились в коллизионные привязки, все они решают только один коллизионный вопрос: право какого государства подлежит применению для определения правового положения юридического лица.
Согласно ч. 3 Гражданского кодекса РФ на основе личного закона определяются:
- правовой статус организации в качестве юридического лица;
- организационно-правовая форма юридического лица;
- вопросы создания, реорганизации, ликвидации юридического лица;
- вопросы правопреемства;
- содержание правоспособности юридического лица;
- порядок приобретения юридическим лицом ряда прав и обязанностей;
- отношения внутри юридического лица, включая отношения его участников;
- способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.
В соответствии с п. 1 ст. 1202 Гражданского кодекса РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено это юридическое лицо.
Гражданский кодекс выбирает тот критерий, который связывает юридическое лицо с местом его учреждения.
Если юридическое лицо, учрежденное российскими лицами со 100 %-ным российским капиталом, зарегистрировано в оффшорной зоне, например на Кипре, то возникает вопрос, по какому праву будет определяться его правоспособность, в данном случае – право страны, где учреждено юридическое лицо, будет всегда его личным законом независимо от его принадлежности.
Правила, касающиеся положения иностранных юридических лиц, содержатся в разных международных договорах, например о поощрении и защите капитала, правовой помощи, избежании двойного налогообложения.
Источник
Вопросы определения национальности юридического лица в обновленном ГК России
Иншакова Агнесса Олеговна, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой гражданского и международного частного права Волгоградского государственного университета (базовой кафедры ЮНЦ РАН).
Турбина Инга Александровна, аспирантка кафедры гражданского и международного частного права Волгоградского государственного университета (базовой кафедры ЮНЦ РАН).
Вопрос определения национальности юридического лица всегда представлял интерес в науке и практике международного частного права разных стран мира. Авторами анализируются изменения, внесенные в ст. 1202 ГК РФ, имеющие существенное значение для регламентации деятельности иностранных юридических лиц в РФ.
Ключевые слова: модернизация гражданского законодательства; международное частное право; национальность юридического лица; личный закон юридического лица; ст. 1202 ГК РФ; коллизионная норма.
Issues of defying nationality of a legal entity under the amended Civil Code of the Russian Federation
A.O. Inshakova, I.A. Turbina
Inshakova Agnessa Olegovna, Doctor of Law, Professor, Head of the Department of civil and international private law SSC RAS at Volgograd State University.
Turbina Inga Aleksandrovna, Post-Graduate of the Civil and International Private Law Department of Volgograd State University (Basic Department of Southern Scientific Center of Russian Academy of Sciences).
Issue of defying nationality of a legal entity is one of the most discussed in the doctrine and jurisprudence of international private law of different countries of the world. The authors analyze amendments to Article 1202 of the Civil Code of the Russian Federation important to regulating foreign legal entities’ activity in the Russian Federation.
Key words: modernization of the civil legislation; international private law; nationality of legal entity; personal law of legal entity; Article 1202 of the Civil Code of the Russian Federation; conflict rule.
Тенденция увеличения объема международных торговых отношений между российскими организациями и хозяйствующими субъектами иностранных юрисдикций, с учетом усиления интеграционных мировых процессов в сфере международного предпринимательства, приводит к увеличению количества субъектов, деятельность которых выходит за национальные рамки государства и, как следствие, необходимости эффективного коллизионного регулирования их правового положения.
В условиях глобализации мирового сообщества, сопровождающейся расширением трансграничного экономического взаимодействия и взаимозависимости государств, значительная роль отведена международным компаниям как непосредственным акторам микроэкономического уровня современной хозяйственной деятельности .
См.: Иншакова А.О. Особенности определения понятия и правосубъектности транснациональных корпораций в международном и национальном правотворчестве и доктрине // Международное публичное и частное право. 2012. N 4. С. 11.
Необходимой предпосылкой заключения сделки с таким субъектом хозяйствования является вопрос определения его национальности — принадлежности государству и его правопорядку.
В настоящее время решение этого вопроса является достаточно сложным в связи с тем, что юридическое лицо может быть зарегистрировано в одном государстве, место нахождения иметь в другом, в третьем государстве — основное место осуществления предпринимательской деятельности или центральный орган управления (руководящие органы), а учредителями являются лица различных государств.
С 1 ноября 2013 г. вступили в силу изменения положений ГК РФ о международном частном праве, внесенные ФЗ от 30 сентября 2013 г. N 260-ФЗ «О внесении изменений в часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации» , предусматривающие совершенствование регламентации частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.
СЗ РФ. 2013. N 40 (ч. III). Ст. 5030.
В частности, изменения коснулись положений ст. 1202 ГК РФ, посвященной регулированию личного закона юридического лица (lex societatis).
Специфика правового статуса и деятельности юридических лиц определяется их государственной принадлежностью. Именно национальность юридических лиц — основа их личного статута.
Одни ученые отождествляют понятия «национальность» и «личный закон»: «Понятие национальности юридических лиц определяет их правовой статус в более полном объеме, а их личный закон — лишь в объеме частного права; на наш взгляд, очевидно, что эти понятия однородны, и нецелесообразно относить их к разным юридическим категориям» .
Вознесенская Н.Н. Юридические лица в международном частном праве России и ЕС // Известия вузов. Правоведение. 2009. N 3. С. 163 — 186.
Ю.М. Юмашев проблему национальности сводит к отысканию «личного статута» компаний, регламентирующего их правовой статус .
См.: Юмашев Ю.М. Правовое регулирование прямых иностранных капиталовложений в ЕЭС. М., 1988. С. 16.
О.Н. Садиков также указывает, что юридические лица, «являющиеся участниками внешнеэкономических связей, всегда «привязаны» к определенному государству и его праву. Это важное свойство юридического лица в международном частном праве именуется личным статутом и национальностью юридического лица» .
Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право: Учебник. М.: Юрид. лит., 1984. С. 90.
Другие ученые, напротив, разграничивают данные понятия. Так, А.В. Асосков отмечает: «Понятие «личный статут юридического лица» используется для решения вопросов исключительно частноправового характера. и имеет отношение только к коллизионному правовому регулированию. Категория же «национальность юридического лица» имеет гораздо более широкую область применения, которая затрагивает, прежде всего, публично-правовые институты» . По словам И.В. Гетьман-Павловой: «личный закон — категория коллизионного права, право конкретного государства, отвечающее на вопросы, связанные с правоспособностью юридического лица. Национальность — материально-правовая категория, «привязанность» юридического лица к определенному государству» .
Асосков А.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте. М., 2003. С. 25.
Международное частное право: Учебник для бакалавров / И.В. Гетьман-Павлова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2014. С. 97.
На наш взгляд, понятия «национальность» и «личный закон» взаимосвязанные, но не равнозначные, имеют самостоятельное значение. «Национальность» юридического лица определяет его «личный закон», а содержание «личного закона» зависит от «национальности» юридического лица, принадлежности его определенному правопорядку.
Когда проблема юридического лица рассматривается в аспекте международного частного права, это означает, что анализируется иностранное юридическое лицо с точки зрения права того государства, которое либо принимает это юридическое лицо, либо квалифицирует его как участника сделки, совершаемой между этим лицом и национальной компанией данного государства. Задача сводится к тому, чтобы определить частноправовой статус иностранного юридического лица, отыскать тот правопорядок, который является компетентным для регулирования вопросов его правового положения .
См.: Вознесенская Н.Н. Юридические лица в международном частном праве России и ЕС // Известия вузов. Правоведение. 2009. N 3. С. 163 — 186.
Правовое положение юридических лиц как субъектов международного частного права определяется как в национальном законодательстве, так и в международных договорах. Национальное законодательство чаще всего представлено законами об иностранных инвесторах и инвестициях, которые содержат, как правило, унифицированные материально-правовые нормы. Коллизионно-правовые нормы, регулирующие правовой статус иностранных юридических лиц в Российской Федерации, имеют трехуровневую структуру.
Во-первых, в их число входят коллизионные нормы российского гражданского законодательства (ст. 1202 ГК РФ).
Во-вторых, правосубъектность иностранных юридических лиц регулируется коллизионными нормами, содержащимися в двусторонних договорах о правовой помощи. Правоспособность и дееспособность юридического лица определяются по законодательству договаривающейся стороны, в соответствии с которым это юридическое лицо было создано (п. 2 ст. 19 Договора между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам, Договора между Российской Федерацией и Социалистической Республикой Вьетнам о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам, Договор между Российской Федерацией и Монголией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам).
В-третьих, большую группу коллизионных норм составляют нормы многосторонних договоров о правовой помощи. Например, в соответствии с п. 3 ст. 23 Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено. Когда речь идет о содержании правового статуса юридического лица в международном частном праве, то под ним понимается вся совокупность отношений, осложненных иностранным элементом, в которых это лицо участвует. Тем не менее существует целый ряд групп отношений, имеющих наиболее важное значение и играющих решающую роль в определении правового статуса иностранного юридического лица в каком-либо государстве: инвестиционные и налоговые отношения, а также отношения по банкротству. В их регулировании, бесспорно, просматриваются два источника: национальное законодательство и международные договоры.
Распространяя свое действие на российских и иностранных юридических лиц, ст. 1202 ГК РФ является двусторонней коллизионной нормой.
До 1 июля 2014 г. п. 1 ст. 1202 ГК РФ было предусмотрено, что личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Таким образом, в российском законодательстве закреплен принцип инкорпорации при определении национальности юридического лица.
ФЗ от 5 мая 2014 г. N 124-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» п. 1 ст. 1202 ГК РФ изложен в новой редакции: «Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».
СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 2329.
Данное изменение, связанное с образованием в составе РФ новых субъектов — Республики Крым и города федерального значения Севастополь, предоставляет выбор юридическим лицам, действующим на их территории: привести свои документы в соответствие с российским законодательством или остаться украинскими юридическими лицами? и имеет целью обеспечение участия их в российском гражданском обороте.
Пункт 2 ст. 1202 ГК РФ охватывает ряд вопросов, решаемых на основе применения личного закона юридического лица: статус организации в качестве юридического лица; его организационно-правовая форма; требования к наименованию юридического лица; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; содержание правоспособности юридического лица; порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.
ФЗ от 30 сентября 2013 г. N 260-ФЗ в п. 2 ст. 1202 ГК РФ введен пп. 9, в соответствии с которым личный закон юридического лица будет также применяться при разрешении вопросов, касающихся ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.
Этим же Законом в ст. 1202 ГК РФ введен п. 4, которым предусмотрено исключение из этого правила. Так, если юридическое лицо учреждено за границей и осуществляет предпринимательскую деятельность преимущественно на территории России, его кредитор получает возможность выбрать, право какой страны будет применяться к требованиям, касающимся ответственности по обязательствам организации ее участников, учредителей и других лиц, которые имеют право давать обязательные для организации указания или иным образом определять ее действия. К названным требованиям по выбору кредитора будет применяться российское право либо личный закон юридического лица.
Вышеуказанные изменения обусловлены реализацией положений п. 2.3 разд. VIII «Законодательство о международном частном праве» Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, в котором указывалось на отсутствие коллизионных норм, прямо направленных на определение права, применимого к ответственности юридических лиц по долгам их дочерних юридических лиц; целесообразности рассмотрения возможности включения в ГК РФ соответствующей коллизионной нормы с учетом подходов, предлагаемых в западно-европейской доктрине, где применение личного закона дочерней компании предлагается дополнять некоторыми субсидиарными коллизионными привязками, помогающими скорректировать результат с учетом обстоятельств конкретного дела (в частности, путем применения права места осуществления коммерческой деятельности дочернего юридического лица).
Таким образом, законодательством предусмотрено применение российского права по умолчанию при осуществлении иностранным юридическим лицом предпринимательской деятельности преимущественно на территории Российской Федерации.
Выбирая наиболее подходящее право и юрисдикцию, обеспечивающую участникам, учредителям юридического лица большую гибкость в определении правил своих взаимоотношений и в ведении бизнеса, зачастую российские предприниматели прибегают к использованию возможности учреждения юридического лица в иностранном государстве, чаще всего в государствах или на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций, так называемых офшорных зонах. То есть в данном случае причина учреждения юридического лица в иностранном государстве состоит в выборе наиболее благоприятной юрисдикции, а не в потребностях бизнеса.
Таким образом, формально юридическое лицо является иностранным, учреждено в иностранном государстве, фактически — основное место осуществления предпринимательской деятельности на территории России.
Новые изменения ст. 1202 ГК РФ не позволят избежать ответственности участникам, учредителям такого юридического лица. Российский законодатель тем самым предоставляет кредитору правовое средство борьбы со злоупотреблениями в таком роде, обеспечивая выбор между российским правом и личным законом юридического лица при привлечении к ответственности.
Важно иметь в виду, что речь идет о возможных случаях ответственности не только тех лиц, которые формально управляют делами юридического лица (акционеры, участники, директора), но и лиц, которые фактически любым образом имеют возможность определять действия юридического лица. При формулировании новой нормы п. 4 ст. 1202 ГК РФ учитывалось, что во многих ситуациях структура управления и контроля иностранных компаний предусматривает наличие как номинальных (формальных) директоров и акционеров, так и фактических (бенефициарных) владельцев, которые могут быть скрыты путем использования различных видов трастовых и иных конструкций .
См.: Асосков А.В. Реформа раздела VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2014. N 2. С. 3 — 28.
Важным положением российского законодательства в соответствии с не подвергнутым изменению п. 3 ст. 1202 ГК РФ является невозможность юридического лица ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. Это правило отражает так называемый принцип извинительного незнания иностранного закона. Оно неоднократно использовалось в практике Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ .
См.: Канашевский В.А. Коллизионное регулирование отношений представительства во внешнеторговом обороте // Закон. 2013. N 8. С. 109 — 114.
В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности, наиболее известными из которых являются следующие.
Теория инкорпорации. Юридическое лицо принадлежит тому государству, на территории которого оно учреждено (США, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Словакия, Китай, Нидерланды, Россия).
Теория (ценз) оседлости. Юридическое лицо имеет национальность того государства, на территории которого расположен административный центр, управление компанией (Франция, Япония, Испания, Германия, Бельгия, Украина, Польша).
Теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности). Юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет свою основную деятельность (Италия, Индия, Египет, Алжир).
Теория контроля. Юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется его деятельность (прежде всего, посредством финансирования). Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридического лица в праве большинства развивающихся стран (Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции, Франции .
См.: Иншакова А.О. Международное частное право: Учебник. М.: Российский университет дружбы народов, 2011. С. 99 — 100.
Динамика международных экономических отношений не позволяет использовать единый критерий определения национальности юридических лиц. В современном законодательстве большинства государств применяется сочетание различных критериев (в Великобритании и США — теории инкорпорации и контроля, в Индии — инкорпорации и эффективного места деятельности, в Венгрии — инкорпорации и оседлости). Россия остается в числе немногих стран, использующих один критерий определения личного закона юридического лица — критерий инкорпорации.
Нормы гражданских кодексов о правовом положении иностранных компаний пересматриваются в сторону расширения критериев, применяемых при определении личного статута иностранной компании и ее правового режима. С помощью коллизионных норм международного частного права получает реализацию политика государства, направленная на защиту прав граждан и юридических лиц, совершающих сделки с иностранной компанией .
См.: Доронина Н.Г. Правовое регулирование офшорных зон по российскому законодательству // Журнал российского права. 2012. N 6. С. 107 — 111.
Полагаем, приведенные выше аргументы являются достаточным обоснованием для вывода о том, что рассмотренные новеллы национального гражданского законодательства должны стать существенным шагом вперед на пути развития международного частного права как части внутригосударственной правовой системы.
Источник
