Способы обеспечения исполнения доказательств

Обеспечение доказательств

Обеспечение доказательств в нотариате

Для предоставления доказательств при рассмотрении дел в суде или по факту заявления в административные органы, заинтересованная сторона обращается за помощью к нотариусу. Заверенные им письменные свидетельства требуются, если свидетель не сможет участвовать в судебном процессе или необходимо зафиксировать факт нарушения прав заявителя, а также в ряде других случаев.

Закон наделяет нотариат полномочиями по проведению процедуры обеспечения доказательств. Оценивать предоставленные таким образом материалы по критериям допустимости, достоверности, достаточности и относимости собранных сведений к гражданскому или административному делу имеет право только суд.

Порядок обеспечения доказательств

Заявитель в своем обращении, написанном на имя нотариуса в произвольной форме или по образцу, указывает возможные причины: вероятная утрата важных данных, отъезд свидетеля, возможность удаления информации с интернет-ресурса или другие. Действия нотариуса регулируются ст. 103 Закона №4462-1-ФЗ, на основании чего:

• проводится изучение и осмотр письменных и вещественных доказательств;
• оповещаются о времени и месте встречи заинтересованные стороны — свидетели и эксперты;
• допрашиваются приглашенные лица и документально фиксируются результаты беседы;
• при необходимости назначается проведение экспертизы, о чем выносится соответствующее постановление.

Без оповещения сторон осуществляются действия, которые требуют экстренного проведения, или если заранее невозможно установить, кто будет принимать участие в деле. Свидетели и эксперты предупреждаются об ответственности за дачу ложных показаний.

В результате действий нотариуса составляется протокол осмотра или протокол допроса. Документы оформляются в 2 экземплярах — один выдается заявителю, второй остается в архиве нотариальной конторы.

Способы обеспечения доказательств

Для фиксации наличия на конкретном ресурсе или онлайн-платформе определенной информации, нотариус составляет протокол осмотра. При обращении написания заявления физические лица предоставляют паспорта, юридические — правоустанавливающие документы. Протокол осмотра является единственной формой создания и сохранения доказательств нарушения прав в интернете:

• воровства доменов;
• кражи авторских материалов и использования их в виде контента для сторонних сайтов;
• неправомерного использования товарных знаков;
• размещения клеветы или иных данных, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию заявителя;
• угроз, вымогательства и шантажа в соцсетях, в том числе с использованием электронной почты и т.п.;
• размещения изображений и видеороликов с нарушением положений Закона о рекламе.

В понятие обеспечения доказательств для материалов из интернета входит обязательное составление нотариусом протокола. Он содержит перечень произведенных действий, описание изученных онлайн-страниц, а также доказательства нарушения прав и свобод заявителя.

Протокол включает сведения о заинтересованных в процедуре лицах и данные нотариуса, дату и место проведения осмотра интернет-ресурсов. Приложениями к документу выступают распечатки страниц с сайтов, графические файлы, видео- и аудиоматериалы.

1. Общие положения
Настоящая политика обработки персональных данных составлена в соответствии с требованиями Федерального закона от 27.07.2006. №152-ФЗ «О персональных данных» и определяет порядок обработки персональных данных и меры по обеспечению безопасности персональных данных Нотариус г. Москвы Акимов Глеб Борисович (далее – Оператор).

Источник

5. Обеспечение доказательств

Полномочия нотариуса по обеспечению доказательств предусмотрены в пункте 18 статьи 35, в статьях 102 и 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Отличием предварительного обеспечения доказательств в нотариальном порядке от судебного порядка обеспечения доказательств является то, что нотариальный порядок не ставит возможность обеспечения доказательств в зависимость, в частности, от необходимости подачи искового заявления.

Нотариальный порядок предварительного обеспечения доказательств предоставляет возможность обращаться к нотариусу за обеспечением доказательств «на будущее», на случай возможного возникновения судебного процесса. Полученные в результате обеспечения доказательств нотариальные акты не ограничены каким-либо сроком их предъявления в суд.

В силу статьи 102 Основ по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Таким образом, целью обеспечения доказательств является исключение возможности их утраты, уничтожения, непредставления, без чего невозможно будет установить истину и правильно разрешить дело. Задача данного нотариального действия состоит в том, чтобы оперативно и квалифицированно оказать помощь физическим и юридическим лицам в фиксировании доказательств, на основании которых суд и административные органы смогли бы сделать выводы о правах и обязанностях лиц, участвующих в деле.

Согласно статье 103 Основ в порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации (нормы Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации о доказательствах).

Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

В случае неявки свидетеля или эксперта по вызову нотариус сообщает об этом в народный суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации (например, наложения штрафа).

Нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения.

На практике нотариальное обеспечение доказательств чаще всего имеет место в случаях необходимости закрепления показаний, имеющих значение для будущего рассмотрения гражданского дела, при выезде лиц, которые могут дать эти показания, в длительные командировки в отдаленные районы или за границу, при перемене ими места жительства, в связи с невозможностью их личного участия в судебном заседании или при производстве по делу об административном правонарушении.

Институт досудебного обеспечения доказательств имеет особую ценность в интернет-спорах. Поскольку информация в сети Интернет может быть легко удалена с веб-сайта либо вместе с таким веб-сайтом, представление доказательств, содержащих информацию с веб-сайта, может быть невозможным или затруднительным в случае непринятия своевременных мер по ее закреплению.

Нотариус же может зафиксировать в присутствии сторон и заинтересованных лиц содержание страницы в Интернете, на которой находятся спорные сведения, и тем самым обеспечить необходимые доказательства до предъявления иска в суд.

В процессе совершения указанного нотариального действия нотариус осматривает соответствующий информационный ресурс начиная с главной (стартовой страницы) веб-сайта, распечатывает его содержимое на бумажный носитель и составляет протокол осмотра доказательств.

Кроме того, нотариус вправе в порядке обеспечения доказательств назначить экспертизу в случаях, когда следы, факты, обстоятельства могут со временем исчезнуть или видоизмениться, а обращение заинтересованных в сохранении доказательств лиц в иные компетентные органы и организации займет много времени.

С 1 января 2015 года вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 29.12.2014 № 457-ФЗ, в том числе в статью 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации. Данная статья дополнена пунктом 5, согласно которому обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, установленном статьей 186 настоящего Кодекса, или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия.

Таким образом, в настоящее время в гражданском процессе закреплена повышенная доказательственная сила нотариального акта.

Размер нотариального тарифа за обеспечение доказательств в соответствии с подпунктом 12.6 пункта 1 статьи 22.1 Основ составляет 3 000 рублей.

уполномоченное государством должностное лицо, имеющее право совершать нотариальные действия от имени Российской Федерации в интересах российских граждан и организаций (юридических лиц). юридические и физические лица, заключающие или заключившие между собой договор. Стороной договора может быть государство (Российская Федерация, ее субъекты), которые выступают на равных началах с иными участниками гражданско-правовых отношений. оперативное закрепление в установленном законом порядке фактических данных, совершаемое судьей, нотариусом или консульским учреждением России с целью использования их в качестве доказательств

Источник

Виды обеспечения доказательств в гражданском и арбитражном процессах

Бегичев Александр Валерьевич, кандидат юридических наук, доцент кафедры нотариата Российской академии адвокатуры и нотариата, судья в отставке.

В статье рассматриваются виды обеспечения доказательств в гражданском и арбитражном процессах. Автором раскрыты вопросы производства обеспечения доказательств в судебном порядке как до возбуждения дела судом, так и после принятия дела судом к своему производству, а также в досудебном порядке специально уполномоченными лицами — нотариусами. Особое внимание уделено спорным проблемам обеспечения доказательств в судебной и нотариальной практике. На основании проведенного исследования автор статьи предлагает самостоятельные выводы и суждения по рассматриваемому вопросу.

Ключевые слова: доказательство; обеспечение доказательств; суд; нотариус.

Types of evidence perpetuation in civil and arbitrazh procedures

Begitchev Aleksandr Valeryevitch, Candidate of Laws, Associate Professor of the Notaries Department of Russian Academy of Advocacy and Notaries, Judge Retired.

This article discusses the types of securing evidence in civil and arbitration proceedings. The author discloses production problems providing evidence in court as to the institution of proceedings by a court, after the trial by his proceedings, and out of court — a specially authorized persons — notaries. Particular attention is paid to controversial issues provide evidence in court and notarial practice. Based on this study, the author of the article suggests their own conclusions and judgments on the subject.

Key words: evidence; provision of evidence; court; notary.

Процессуальное законодательство устанавливает, что лица, участвующие в деле, должны доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ). Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ).

В случае нарушения прав граждан или юридических лиц со стороны других лиц, а также угрозы нарушения права в будущем и при отсутствии добровольного восстановления нарушенного права возникает объективная потребность применения определенных мер защиты — способов защиты права по отношению к обязанной стороне. Среди различных форм защиты права ведущую роль играет судебная форма.

Суд при рассмотрении дела обязан непосредственно исследовать доказательства по делу: заслушать объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, заключения экспертов, консультации и пояснения специалистов, ознакомиться с письменными доказательствами, осмотреть вещественные доказательства, прослушать аудиозаписи и просмотреть видеозаписи.

По общему правилу исследование каждого отдельного доказательства осуществляется судом, рассматривающим дело, в стадии судебного разбирательства непосредственно и одновременно с другими доказательствами по делу. Исключением из этого правила является, в частности, институт обеспечения доказательств, предусматривающий получение и закрепление сведений о фактах, имеющих значение для правильного разрешения дела, до стадии судебного разбирательства.

Обеспечение доказательств — это оперативное закрепление в установленном законом порядке фактических данных, совершаемое судьей или нотариусом с целью использования их в качестве доказательств .

См.: Гражданский процесс / Под ред. В.В. Яркова. М.: БЕК, 2003. С. 181.

Заинтересованное лицо вправе попросить об обеспечении доказательств в случаях, когда опасается, что представление необходимых для него доказательств сделается впоследствии невозможным или затруднительным (ст. 64 ГПК РФ).

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариусы и судьи руководствуются правилами получения доказательств, установленными гражданским процессуальным законодательством. Меры обеспечения в отношении письменных и вещественных доказательств заключаются в их осмотре и фиксации его результатов. Способами обеспечения доказательств являются заслушивание объяснений сторон и третьих лиц, допрос свидетелей, назначение экспертизы, истребование и осмотр письменных и вещественных доказательств, осмотр на месте, аудио- и видеозаписи. Обеспечение доказательств — форма их закрепления. Это означает, что во время совершения действий по обеспечению доказательств не решаются вопросы оценки достоверности и достаточности доказательств, но вопросы их относимости и допустимости должны решаться прежде, чем судья или нотариус будут совершать действия по обеспечению доказательств.

Гражданский процессуальный кодекс РФ не предусматривает возможность обеспечения доказательств судом до возбуждения дела. В отличие от этого ч. 4 ст. 72 АПК РФ предусматривает, что арбитражный суд по заявлению организации или гражданина вправе принять меры по обеспечению доказательств до предъявления иска в порядке, предусмотренном для принятия предварительных обеспечительных мер (ст. 99 АПК РФ).

Также ГПК РФ не содержит, как это было предусмотрено в действовавшем ранее ГПК РСФСР (ч. 2 ст. 57), нормы об обеспечении доказательств в нотариальном порядке до возникновения дела в суде. Однако Основы законодательства РФ о нотариате такую возможность предусматривают.

Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357.

Таким образом, обеспечение доказательств производится в судебном порядке либо до возбуждения дела судом (АПК РФ), либо после принятия его судом к своему производству (ГПК РФ), а также в досудебном порядке специально уполномоченными на то лицами — нотариусами.

Обеспечение доказательств в судебном порядке после возбуждения дела судом

Судебное обеспечение доказательств после возбуждения дела производится в следующем порядке. Заявление об обеспечении доказательств может быть подано истцом или иным лицом, по инициативе которого возбуждается дело, в качестве самостоятельного документа одновременно с исковым заявлением или изложено в нем как самостоятельное ходатайство (ч. 2 ст. 131 ГПК РФ). Подача такого заявления одновременно с предъявлением иска или после возбуждения дела в суд, рассматривающий дело, возможна вне зависимости от того, этим или другим судом должны быть совершены соответствующие процессуальные действия.

Если действия по обеспечению доказательств должны быть произведены другим судом, одновременно истец обязан заявить просьбу о направлении судебного поручения в надлежащий суд. Соответствующее заявление может быть подано также непосредственно в другой суд, в районе деятельности которого должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств.

Эти правила распространяются также на ответчика и иных участвующих в деле лиц, но с учетом того, что они привлекаются в процесс после возбуждения дела. Следовательно, заявление об обеспечении доказательств они могут подать уже в стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

Обеспечение доказательств должно производиться в судебном заседании с извещением лиц, участвующих в деле. В связи с этим в заявлении следует указывать сведения не только о сторонах, но и о других субъектах судопроизводства, которые пользуются процессуальными правами стороны при осуществлении доказательственной деятельности (см., например, ст. 34, 35, 42, 43, 45, 46 ГПК РФ).

При обеспечении доказательств должны учитываться требования об их относимости и допустимости. Для выполнения этих требований кроме сведений о самих обеспечиваемых доказательствах необходимо знать содержание рассматриваемого дела, а также обстоятельства, для подтверждения которых ставится вопрос о получении и закреплении доказательств до разбирательства дела в суде. Все это должно быть указано в заявлении.

Указываются в заявлении также конкретные причины, в силу которых у заинтересованного лица возникли опасения, что представление в стадии судебного разбирательства соответствующих доказательств окажется невозможным или затруднительным. Например, свидетель не может быть допрошен в судебном заседании при разбирательстве дела, поскольку выезжает в длительную или дальнюю командировку.

В случае удовлетворения заявления судья выносит определение о проведении судебного заседания для совершения процессуальных действий по обеспечению доказательств, которое должно отвечать требованиям ст. 225 ГПК РФ. Данное определение самостоятельному обжалованию в апелляционную или кассационную инстанцию не подлежит.

При отсутствии оснований для обеспечения доказательств выносится определение об отказе в удовлетворении заявления, которое может быть обжаловано в апелляционном или кассационном порядке.

Отказ в обеспечении доказательств не лишает заинтересованное лицо права представить эти доказательства в дальнейшем при рассмотрении дела по существу.

Обеспечение доказательств производится единолично судьей в судебном заседании с извещением о времени и месте совершения соответствующих процессуальных действий заявителя и других лиц, участвующих в деле. Неявка участвующих в деле лиц при их надлежащем извещении (ст. 10 ГПК РФ) не должна препятствовать обеспечению доказательств.

При обеспечении доказательств исследуется не вся совокупность доказательств, имеющих значение для правильного разрешения дела, а обычно лишь одно из них. Конкретные же правила такого исследования предусмотрены гл. 15 ГПК РФ. Так, свидетель при обеспечении доказательств допрашивается в судебном заседании по правилам ст. 176 — 179 ГПК РФ, вещественное доказательство осматривается по правилам ст. 183 ГПК РФ и т.д. .

См.: Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. Г.А. Жилина. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2010. С. 156 — 158.

Все существенные сведения о совершении процессуальных действий по обеспечению доказательств отражаются в протоколе (ст. 228 — 230 ГПК РФ). Протокол и другие материалы (например, письменная консультация специалиста, полученная при осмотре вещественного доказательства, фотографии вещественного доказательства и т.п.) приобщаются к делу с уведомлением участвующих в деле лиц, даже если они не присутствовали при обеспечении доказательств.

«Обеспечение доказательств является формой их закрепления, поэтому во время совершения обеспечительных действий судьей не решаются вопросы достоверности и достаточности доказательств» .

Учебник «Гражданский процесс» (под ред. М.К. Треушникова) включен в информационный банк согласно публикации — Городец, 2007 (2-е издание, переработанное и дополненное).

См.: Молчанов В.В. Глава 17. Доказывания и доказательства // Гражданский процесс: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. М.К. Треушникова. М.: Городец, 2010. С. 326.

Когда обеспечение доказательств имело место в другом суде, протокол и все собранные материалы немедленно пересылаются в суд, рассматривающий дело.

Обеспечение доказательств по правовой природе не отличается от получения доказательств в порядке судебного поручения. Отличие состоит в том, что сведения о фактах при обеспечении могут быть получены не только другим судом, но и самим судом, в производстве которого находится дело, однако это не должно существенно влиять на процедуру соответствующих процессуальных действий. В случае обеспечения доказательств в порядке судебного поручения применяются соответствующие правила.

Протокол, составленный в порядке обеспечения доказательств, оглашается в судебном заседании при рассмотрении дела по существу, предъявляется лицам, участвующим в деле, а при необходимости — свидетелям, экспертам, специалистам (ст. 180, 181, 183 ГПК РФ).

Обеспечение доказательств в судебном порядке до возбуждения дела судом

До возбуждения дела судом, т.е. до подачи иска, обеспечение доказательств может производиться арбитражным судом.

Согласно п. 1 ст. 99 АПК РФ арбитражный суд по заявлению организации или гражданина вправе принять предварительные обеспечительные меры, направленные на обеспечение доказательств до предъявления иска. Заявление об обеспечении доказательств до подачи иска подается в арбитражный суд по месту нахождения заявителя, либо по месту нахождения денежных средств или иного имущества, в отношении которых заявитель ходатайствует о принятии мер по обеспечению доказательств, либо по месту нарушения прав заявителя.

Об обеспечении доказательств арбитражный суд выносит определение. В определении устанавливается срок, не превышающий пятнадцати дней со дня вынесения определения, для подачи искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению доказательств. Если заявителем не было подано исковое заявление в срок, установленный в определении арбитражного суда об обеспечении доказательств, обеспечение отменяется тем же арбитражным судом (п. 8 ст. 99 АПК РФ).

АПК РФ предусматривает как судебное, так и досудебное обеспечение доказательств. При этом процедура обеспечения доказательств в арбитражном процессе существенно отличается от процедуры, указанной ГПК РФ. Согласно ч. 3 ст. 72 АПК РФ обеспечение доказательств производится арбитражным судом по правилам, установленным для обеспечения иска. Четвертая часть данной статьи предусматривает возможность обеспечения доказательств до предъявления иска арбитражным судом по правилам, установленным для принятия предварительных обеспечительных мер.

В юридической литературе данные положения закона вызывают возражения, поскольку обеспечение иска и обеспечение доказательств — принципиально разные институты процессуального права, предназначенные для достижения различных целей неодинаковыми способами. Если целью обеспечения иска является гарантирование реального исполнения будущего судебного решения в условиях, когда непринятие таких мер позволит ответчику исключить или затруднить возможность исполнения судебного акта, то целью обеспечения доказательств является создание условий для установления истины по делу с использованием доказательства, относительно которого есть основания полагать, что оно будет утрачено к моменту судебного разбирательства.

При принятии мер по обеспечению иска способом достижения указанной цели является установление различных запретов и ограничений в отношении должника или третьих лиц; при обеспечении доказательств способом достижения соответствующей цели выступает немедленное восприятие судом доказательства, относительно которого есть основания полагать, что впоследствии такое восприятие окажется невозможным или затруднительным, и фиксация содержащейся в нем информации.

Принципиально разными являются сами действия, совершаемые судом при обеспечении иска и при обеспечении доказательств. В первом случае — это принятие обеспечительных мер путем вынесения определения, причем вынесением определения собственная деятельность суда заканчивается, дальнейшая реализация этих мер будет проходить за рамками процесса (либо в ходе исполнительного производства, либо через действия уполномоченных органов при наложении ареста на имущество (ч. 6 ст. 93 АПК РФ), либо путем соблюдения вынесенного судом определения при принятии иных мер, которые по своему существу не могут быть реализованы через механизмы принудительного исполнения, и др.). В отношении же обеспечения доказательств деятельность суда не ограничивается только вынесением определения об обеспечении доказательства, но после удовлетворения соответствующего ходатайства и вынесения упомянутого определения именно сам суд и реализует его (допрашивает свидетеля, осматривает вещественное доказательство, назначает экспертизу и т.д.).

Предварительное обеспечение иска допускается только в отношении имущественных требований (ст. 99 АПК РФ), а предварительное обеспечение доказательств возможно по любой категории дел как имущественного характера, так и неимущественного .

См.: Шварц М.З. Обеспечение доказательств — новый способ собирания доказательств в арбитражном процессе? // Арбитражные споры. 2007. N 2(38).

Из буквального толкования АПК РФ следует, что при обеспечении доказательств судья не может допросить свидетеля, поскольку обеспечение доказательств должно быть произведено по правилам обеспечения иска.

Осмотр и исследование вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче (ст. 79 АПК РФ), производится арбитражным судом по правилам, установленным для осмотра и исследования вещественных и письменных доказательств по месту их нахождения (ст. 78 АПК РФ), хотя производство осмотра вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, по сути своей также является обеспечением доказательств .

См.: Решетникова И.В. Доказывание в гражданском процессе: Учеб.-практ. пособие. М.: Юрайт, 2010. С. 169.

Зная сложность и затруднительность, частично объясняемые нежеланием судов рассматривать заявления по обеспечению доказательств, заявители очень редко пользуются такой процедурой в судебном порядке. Более того, на практике судьи сами отправляют заявителей к нотариусу для обеспечения доказательств. Согласно статистическим данным, арбитражными судами Российской Федерации в 2009 г. рассмотрено 167 заявлений об обеспечении доказательств, из них удовлетворено только 56 заявлений, или 33,5% . В отличие от судов, по данным Федеральной нотариальной палаты , только по обеспечению доказательств, размещенных в сети Интернет, нотариусами совершено 1903 нотариальных действия. Приведенные цифры говорят сами за себя: нотариат является наиболее эффективным органом, оперативно закрепляющим необходимые для будущего процесса доказательства.

См.: Аналитическая записка к статистическому отчету о работе арбитражных судов Российской Федерации в 2009 году // http://www.arbitr.ru.
См.: Там же.

Обеспечение доказательств в нотариальном порядке

Нотариальный (досудебный) порядок обеспечения доказательств характеризуется тем, что производится по правилам гражданского процессуального законодательства.

Отличием предварительного обеспечения доказательств в нотариальном порядке от судебного порядка является то, что нотариальный порядок не ставит возможность обеспечения доказательств в зависимость от необходимости подачи искового заявления. При этом, как отмечает Л.Ф. Лесницкая, «обеспечение доказательств в нотариальном порядке является важным средством укрепления законности в работе судебных органов» .

Лесницкая Л.Ф. Комментарий к ст. 100 Закона РСФСР о государственном нотариате // Государственный нотариат: Комментарий к законодательству / Под ред. Н.А. Осетрова. М.: Юрид. литература, 1980. С. 168.

Нотариальный порядок предварительного обеспечения доказательств предоставляет возможность обращаться к нотариусу за обеспечением доказательств на будущее на случай возможного судебного процесса и не ограничен каким-либо сроком их предъявления в суд. Протоколы и иные документы, составленные в процессе обеспечения доказательств, используются при рассмотрении дела в качестве производных письменных доказательств, заменяя собой первоначальные, если сами первоначальные доказательства нельзя добыть и непосредственно исследовать в момент рассмотрения дела.

Не исключено, что на основании обеспеченного нотариусом доказательства стороны могут прийти к мирному разрешению спора, не прибегая к услугам суда. В определенных случаях это и происходит (особенно в таком виде обеспечения доказательств, как осмотр интернет-сайта по делам, касающимся защиты и охраны авторских прав), что делает обеспечение доказательств нотариусом действующим механизмом оперативной защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Целью обеспечения доказательств является исключение возможности их утраты, уничтожения, непредставления, без чего нельзя будет установить истину и правильно разрешить дело. Задача данного нотариального действия состоит в том, чтобы оперативно и квалифицированно оказать помощь физическим и юридическим лицам в фиксировании доказательств, из которых суд и административные органы смогли бы сделать выводы о правах и обязанностях лиц, участвующих в деле .

Как усматривается из толкования закона, заинтересованные лица в случаях, не терпящих отлагательства, вправе обратиться к нотариусу за обеспечением доказательств, а затем — сразу же в арбитражный суд с аналогичным требованием. Данные действия только усилят позицию истца, поскольку вероятность сохранения основного доказательства к моменту рассмотрения дела в суде увеличивается вдвое.

Обеспечение доказательств нотариусом происходит в досудебном порядке и является бесспорным. При этом любые действия нотариуса, выходящие за рамки производства по обеспечению доказательств, могут быть расценены судом как личная инициатива нотариуса, что является недопустимым. Такие полученные сведения могут быть опротестованы из-за несоответствия их требованиям допустимости доказательств.

Обеспечение доказательств, производимое нотариусом в порядке ст. 102, 103 Основ законодательства РФ о нотариате, следует отличать от других нотариальных действий, которыми также фиксируются определенные факты, имеющие значение в том числе и для будущего судебного спора.

В юридической литературе нотариальное действие по осмотру вещественного или письменного доказательства часто ошибочно смешивают с другим нотариальным действием — удостоверением фактов. Так, Р.И. Вергасова в главе, касающейся нотариальных действий по обеспечению доказательств, рассматривает наряду с нотариальным действием по обеспечению доказательств согласно ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате такие нотариальные действия, как морской протест и передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам . Подобное восприятие обеспечения доказательств встречается и у других авторов учебной литературы. Такое смешение понятий представляется недопустимым, поскольку для каждого из указанных нотариальных действий предусмотрена особая процедура оформления, кроме того, они преследуют разные цели .

См.: Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2006. С. 294 — 307.
Если следовать такой логике, то можно считать практически все нотариальные действия как обеспечение доказательств; например, свидетельствуя верность копии документа, нотариус фиксирует, в частности, следующие моменты: аутентичность копии оригиналу, дату предъявления документа, законность его содержания.

Ошибочное понимание свидетельствуемых в порядке обеспечения доказательств фактических обстоятельств встречается и в нотариальной практике. Удостоверение фактов не относится к обеспечению доказательств, перечень удостоверяемых фактов является исчерпывающим и перечислен в ст. 82 — 85 Основ законодательства РФ о нотариате: удостоверение факта нахождения гражданина в живых, удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте, удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, удостоверение времени предъявления документов. Другие факты или обстоятельства не могут быть удостоверены нотариусом. Нотариальным актом, в котором излагается совершенное нотариальное действие по удостоверению факта, является свидетельство. Таким образом, ни разговоры, ни ситуации, ни обстоятельства в протоколе или свидетельстве не могут фиксироваться.

Так, например, в практике Московской области имел место случай (2008 г.), когда нотариус составил протокол осмотра вещественного доказательства, в котором удостоверил время подачи заявок на участие в приватизации (продаже) посредством публичного предложения здания с земельным участком в Комитет по управлению имуществом муниципального района. Естественно, такой протокол нельзя считать составленным в соответствии с требованиями закона.

Если составлен протокол или выдано свидетельство, следовательно, запрашиваемое нотариальное действие совершено. Поэтому в протоколе или свидетельстве не могут излагаться обстоятельства, по которым нотариус не совершил данное действие (не осмотрел письменное или вещественное доказательство или не удостоверил факт), а также не могут излагаться обстоятельства и причины, по которым действие не совершалось. В случае, если нотариальное действие не совершено по какой-либо не зависящей от нотариуса причине, в реестр никаких записей не должно вноситься, а нотариальный тариф не должен взыскиваться .

См.: пункт 4.6.2 Обобщения типичных ошибок и недостатков по результатам проверок исполнения профессиональных обязанностей нотариусами города Москвы // Бюллетень МГНП нормативных и информационных материалов. 2009. N 1. С. 187.

Иногда нотариусы вследствие пробела в законодательстве свидетельствуют подлинность подписи на заявлениях граждан, в которых они подтверждают различные факты, которые по существу имеют юридическое значение, по сути излагая свидетельские показания. Однако такое заявление не может иметь в суде той доказательственной силы, которую бы имел протокол допроса свидетеля, оформленный нотариусом в порядке обеспечения доказательств, поскольку, как уже указывалось выше, для того чтобы доказательство было допустимым, оно должно быть выражено в предусмотренной законом процессуальной форме (для свидетельских показаний такой формой является протокол допроса свидетеля). В соответствии со ст. 80 Основ законодательства РФ о нотариате, свидетельствуя подлинность подписи, нотариус не удостоверяет факты, изложенные в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом. Поэтому изложенные в заявлении факты требуют своего подтверждения в суде в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством, после чего такие сведения об определенных фактах приобретут значение доказательств. Поэтому не следует смешивать это нотариальное действие с обеспечением доказательств.

Данная проблема обоснованно нашла свое отражение в проекте Закона о нотариате. Так, согласно ст. 114 особенной части проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» не может свидетельствоваться подлинность подписи на документе, если содержание документа представляет собой изложение свидетельских показаний .

Библиографический список

1. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2006.
2. Гражданский процесс / Под ред. В.В. Яркова. М.: БЕК, 2003.
3. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. Г.А. Жилина. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2010.
4. Лесницкая Л.Ф. Комментарий к ст. 100 Закона РСФСР о государственном нотариате // Государственный нотариат: Комментарий к законодательству / Под ред. Н.А. Осетрова. М.: Юрид. литература, 1980.

Учебник «Гражданский процесс» (под ред. М.К. Треушникова) включен в информационный банк согласно публикации — Городец, 2007 (2-е издание, переработанное и дополненное).

1. Молчанов В.В. Глава 17. Доказывания и доказательства // Гражданский процесс: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. / Под ред. М.К. Треушникова. М.: Городец, 2010.
2. Решетникова И.В. Доказывание в гражданском процессе: Учеб.-практ. пособие. М.: Юрайт, 2010.
3. Шварц М.З. Обеспечение доказательств — новый способ собирания доказательств в арбитражном процессе? // Арбитражные споры. 2007. N 2(38).

Источник