Способом обеспечения исполнения обязательства является аванс

Энциклопедия решений. Отличия аванса от задатка и залога

Отличия аванса от задатка и залога

Одними из самых широко применяемых на практике способов обеспечения обязательств являются залог и задаток (п. 1 ст. 329 ГК РФ). Их необходимо отличать от предоплаты (аванса).

Задаток представляет собой сумму денег, которую одна сторона выдаёт другой в счет причитающихся с нее по договору платежей, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ).

Таким образом, задаток имеет сразу 3 назначения:

— доказательство заключения договора;

— обеспечение исполнения сторонами своих обязательств по договору.

Дополнительная доказательственная сила задатка обусловлена обязательной письменной формой соглашения о задатке вне зависимости от его суммы (п. 2 ст. 380 ГК РФ). Письменная форма соглашения об авансе регулируется общими положениями о письменной форме сделок (ст.ст. 160, 161 ГК РФ) и специальными нормами о конкретных видах договоров, т.е. в некоторых случаях может не применяться.

В случае прекращения обязательства по вине стороны, давшей задаток, он остаётся у получателя. В случае вины получателя — задаток возвращается контрагенту в двойном размере (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Помимо этого виновная сторона обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное (абзац второй п. 2 ст. 381 ГК РФ).

Таким образом, задаток, как и аванс, выдается в счет платежей, причитающихся со стороны договора, но, в отличие от аванса, имеет обеспечительную функцию.

Внимание

При возникновении сомнений, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся платежей по договору, задатком (например, при отсутствии обязательной письменной формы соглашения о задатке), эта сумма считается авансом, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК РФ).

К мерам ответственности за неисполнение договора, обеспеченного задатком, также могут применяться нормы об уменьшении размера неустойки (ст. 333 ГК РФ). При взыскании двойной суммы задатка со стороны, ответственной за неисполнение договора, суд вправе по заявлению ответчика снизить размер половины указанной суммы в случае явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства (п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81).

В отличие от аванса и задатка, залог в момент заключения соответствующего соглашения не связан с расчетами по обеспеченному залогом договору.

Главная цель залога — обеспечить кредитору возможность получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами должника — залогодателя в случае неисполнения должником своего обязательства (п. 1 ст. 334 ГК РФ). Требования залогодержателя будут удовлетворены за счет денежных средств, вырученных от реализации заложенного имущества.

Основным предметом залога является имущество, в том числе недвижимое (ипотека). В этом состоит дополнительное отличие залога от задатка и аванса, всегда выраженных в денежной форме.

Несмотря на то, что гражданское законодательство не содержит прямого запрета на залог денежных средств, суды придерживаются позиции, согласно которой денежные средства не могут быть предметом залога. Так, ВАС РФ указывает на то, что существенным признаком предмета залога является возможность его реализации на публичных торгах для погашения суммы долга, обеспеченного таким залогом. В силу этого денежные средства, как наличные, так и безналичные, не могут быть предметом залога (п. 3 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 26, постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.1996 N 7965/95).

Вместе с тем существуют и примеры судебных решений, в которых суды допускают использование залога денежных средств (безакцептного списания безналичных средств) в качестве непоименованного в гражданском законодательстве средства обеспечения обязательств (см. постановление ФАС Московского округа от 15.09.2000 N КГ-А40/4120-00).

Однако, принимая во внимание сложившуюся позицию ВАС РФ, использование в качестве способа обеспечения исполнения обязательств залога денежных средств связано с существенными рисками.

Необходимо отметить, что действовавший до 01.01.2014 Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 94-ФЗ) прямо предусматривал такой способ обеспечения исполнения обязательства, как залог денежных средств (см., например, ч. 4 ст. 29, ч. 4 ст. 38 этого федерального закона). Вступивший в силу с 01.01.2014 Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» не упоминает о залоге как о способе обеспечения исполнения обязательств по контракту, но содержит положения, по существу аналогичные ранее действовавшим, предусматривая такой способ обеспечения заявок при проведении конкурсов и аукционов, а также исполнения контракта как внесение денежных средств на счет заказчика (ст.ст. 44, 96 этого федерального закона). Это соответствует п. 1 ст. 329 ГК РФ, согласно которому исполнение обязательства может обеспечиваться не только теми способами, которые перечислены в этой норме, но и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Источник

Энциклопедия решений. Предварительная оплата (аванс)

Предварительная оплата (аванс)

В соответствии с п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 422 ГК РФ условия договора (в том числе и порядок расчетов по нему) определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

Возможность осуществления предварительной оплаты товара, работы, услуги допускается гражданским законодательством (см., например, ст. 487 ГК РФ), поэтому стороны договора могут предусмотреть порядок расчетов с предварительной оплатой (авансом).

Предварительная оплата (аванс) фактически является одним из видов коммерческого кредитования (п. 1 ст. 823 ГК РФ), когда плательщик выступает кредитором до момента предоставления встречного исполнения по договору (например, поставки товара, оказания услуги).

Внимание

Термины «аванс» и «предварительная оплата», как правило, используются в качестве синонимов. Но в законодательстве нет их четкого отождествления или разграничения. Например, в ст. 711 ГК РФ это синонимы, а в п. 1 ст. 823 ГК РФ термины перечислены как отдельные разновидности коммерческого кредита: под авансом понимается частичная предоплата, а под предварительной оплатой — полная оплата по договору. Во избежание противоречивого толкования терминов сторонами целесообразно четко указывать размер аванса (предоплаты) относительно цены договора.

На практике вызывает вопрос возможность внесения аванса при заключении предварительного договора. Предварительный договор не предусматривает обязательств какой-либо из сторон по уплате денежных сумм, за исключением задатка, если стороны договорятся о том, что исполнение обязательства по заключению основного договора обеспечивается задатком (п. 4 ст. 380 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, вступившего в силу с 01.06.2015). В то же время гражданское законодательство не содержит запрета на внесение денежных средств по предварительному договору.

Сумма аванса может равняться как частичной, так и полной оплате по договору. Вместе с тем в отношении отдельных субъектов (в частности, учреждений — получателей бюджетных средств) могут предусматриваться ограничения авансовых платежей при заключении договоров (контрактов) о поставке товаров, выполнении работ и оказании услуг. Помимо размера авансовых платежей, в договоре могут быть согласованы срок и форма их внесения — наличная или безналичная.

Внимание

Пункт 1 ст. 317.1 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, действовавшей с 1 июня 2015 до 31 июля 2016 года включительно, предусматривал право кредитора на получение процентов за пользование денежными средствами по денежным обязательствам, сторонами которых являются коммерческие организации. Такое право возникало у кредитора «по умолчанию» — если иное не предусмотрено законом или договором. Данная редакция п. 1 ст. 317.1 ГК РФ применяется к договорам, заключенным в период ее действия (см. п. 83 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7).

По нашему мнению, внесение предварительной оплаты само по себе не является основанием для начисления законных процентов по п. 1 ст. 317.1 ГК РФ в указанной редакции, поскольку в соответствии с данной нормой право требовать законные проценты возникало у кредитора именно по денежному обязательству. Аванс же становится предметом денежного обязательства только в случае возникновения обязанности по его возврату. Вместе с тем следует учитывать, что устойчивая практика применения рассматриваемой редакции п. 1 ст. 317.1 ГК РФ не сформировалась. Поэтому нельзя исключать, что при рассмотрении конкретного спора суд может занять иную позицию по указанному вопросу.

Источник

Задаток и аванс: в чем разница

В чем разница между задатком и авансом — основное отличие в том, что первый является способом обеспечения исполнения обязательств, а второй — только предварительной частичной оплатой по договору.

Что такое задаток

Это один из способов обеспечения исполнения обязательств по сделке (ст. 380 ГК РФ). Он предполагает:

• обязательную письменную форму;
• установленные законом последствия для стороны сделки, по вине которой она сорвалась;
• при исполнении обязательства стороны вправе засчитать его как часть оплаты по договору.

Что такое аванс

Точного определения Гражданский кодекс не содержит, но статья 487 ГК РФ позволяет сделать следующие выводы, чем отличается аванс от задатка:

• представляет собой способ предварительной частичной оплаты по договору;
• если сделка не состоится, то возвращается в полном объеме внесшей его стороне;
• форма законом не установлена, обычно оформляется в виде расписки в его получении.

Сходства и отличия между ними

В таблице — соотношение задатка и аванса (общие черты).

Схожие черты	Аванс	Задаток
Момент передачи	До исполнения основного обязательства	До исполнения основного обязательства
Учет при общей сумме договора	Учитывается	Учитывается
Способ расчетов	Денежные средства	Денежные средства

Схожих черт немного, а вот разница между авансом и задатком существенная. Это легко объясняется природой рассматриваемых платежей. Разница незаметна, когда сделка заключена, так как основные отличия между ними — в последствиях неисполнения основного обязательства.

Наглядно, в чем разница между авансом, задатком и предоплатой:

Что выбрать при покупке недвижимости

Какой платеж выбрать, зависит от уверенности сторон сделки в ее заключении, так как отличие аванса от задатка при покупке недвижимости кроется в последствиях для продавца и покупателя при несостоявшемся договоре.

Пример 1. Иван решил купить квартиру у Михаила. Для серьезности своих намерений он внес аванс в размере 100 000 рублей, о чем получил расписку от Михаила. Через две недели Михаил передумал продавать квартиру. Всё, что получает Иван: потерянное время, сорванные планы и 100 000 рублей. С другой стороны, если покупать квартиру передумает Иван, то он ничего не потеряет, так как Михаил обязан передать ему обратно 100 000 рублей.

Пример 2. Иван решил купить квартиру у Михаила. Для серьезности своих намерений они заключили предварительный договор с задатком в размере 100 000 рублей. Через две недели Михаил передумал продавать квартиру. Иван получает: потерянное время, сорванные планы и 200 000 рублей, то есть данное им обеспечение в двойном объеме — таковы требования Гражданского кодекса РФ. С другой стороны, если Иван решится отказаться от покупки квартиры, то 100 000 рублей он обратно не получит (ст. 381 ГК РФ).

На повестке дня часто стоит вопрос, что возвращается аванс или задаток, если сделка сорвалась. Правильнее ответить, обратившись к примерам, что всё зависит от ситуации. Предварительная оплата возвращается всегда. А платеж в виде обеспечения исполнения обязательств, предусмотренный параграфом 7 главы 23 Гражданского кодекса РФ, возвращается:

• либо в двойном размере, либо не возвращается совсем: в зависимости от того, кто виноват в срыве сделки;
• в том же размере внесшей его стороне, если договор не заключен по обстоятельствам, которые не зависят от воли его участников (п. 1 ст. 381, ст. 416 ГК РФ).

Обязательно при заключении соглашений, которые связаны с предварительным внесением денежных средств в счет будущей недвижимости, смотрите на все указанные условия. Во-первых, часто названия и виды платежей путают, но важна всегда суть. Во-вторых, в соглашение, в котором прописывается условие об авансе, другая сторона иногда включает штрафные санкции, если сделка сорвется по вине контрагента.

В 2008 году закончила ПГУ по специальности юриспруденция. В 2018 году закончила обучение в ПНИПУ по направлению проектирование городской среды. С 2011 по 2019 год работала юристом в департаменте градостроительства и архитектуры администрации города Перми.

Источник

Глава 23. Обеспечение исполнения обязательств (ст. 329 — 381.2)

Глава 23. Обеспечение исполнения обязательств

ГАРАНТ:

См. схему «Обеспечение исполнения обязательств»

• § 1. Общие положения (ст. 329)
  • Статья 329. Способы обеспечения исполнения обязательств
• § 2. Неустойка (ст. 330 — 333)
  • Статья 330. Понятие неустойки
  • Статья 331. Форма соглашения о неустойке
  • Статья 332. Законная неустойка
  • Статья 333. Уменьшение неустойки
• § 3. Залог (ст. 334 — 358.18)
• § 4. Удержание вещи (ст. 359 — 360)
  • Статья 359. Основания удержания
  • Статья 360. Удовлетворение требований за счет удерживаемой вещи
• § 5. Поручительство (ст. 361 — 367)
  • Статья 361. Основания возникновения поручительства
  • Статья 362. Форма договора поручительства
  • Статья 363. Ответственность поручителя
  • Статья 364. Право поручителя на возражения против требования кредитора
  • Статья 365. Права поручителя, исполнившего обязательство
  • Статья 366. Извещения при поручительстве
  • Статья 367. Прекращение поручительства
• § 6. Независимая гарантия (ст. 368 — 379)
  • Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии
  • Статья 369 (утратила силу)
  • Статья 370. Независимость гарантии от иных обязательств
  • Статья 371. Отзыв и изменение независимой гарантии
  • Статья 372. Передача прав по независимой гарантии
  • Статья 373. Вступление независимой гарантии в силу
  • Статья 374. Представление требования по независимой гарантии
  • Статья 375. Обязанности гаранта при рассмотрении требования бенефициара
  • Статья 375.1. Ответственность бенефициара
  • Статья 376. Отказ гаранта удовлетворить требование бенефициара
  • Статья 377. Пределы обязательства гаранта
  • Статья 378. Прекращение независимой гарантии
  • Статья 379. Возмещение гаранту сумм, выплаченных по независимой гарантии
• § 7. Задаток (ст. 380 — 381)
  • Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке
  • Статья 381. Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком
• § 8. Обеспечительный платеж (ст. 381.1 — 381.2)
  • Статья 381.1. Обеспечительный платеж
  • Статья 381.2. Применение правил об обеспечительном платеже

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Источник