Методы защиты корпорации от поглощения post-offer
Защита от поглощения — это специальные методы, применение которых снижает вероятность жесткого поглощения корпорации.
В зависимости от ситуации инициатором создания защиты от жесткого поглощения может быть менеджмент корпорации или группа крупных акционеров.
Большинство методов зашиты можно отнести к двум группам:
методы зашиты, создаваемые корпорацией до появления непосредственной угрозы жесткого поглощения (pre-offer);
методы защиты, создаваемые уже после того, как предложение на покупку сделано (post-offer).
Как следует из самих названий, в качестве классификационного признака при отнесении к тому или иному типу используется момент создания защиты относительно возникновения угрозы враждебного поглощения.
Рассмотрим подробнее методы post-offer-защиты(табл.1), т.о.даже когда предложение о покупке акций уже было сделано, в этом случае ситуацию можно изменить в лучшую сторону.
Таблица 1 — Описание методов защиты корпорации от поглощения post-offer
Вид защиты
Краткая характеристика вида защиты
Защита Пэкмена
Контрнападение на акции «захватчика» при привлечении собственных и/или заемных средств для того, чтобы «отбить желание» у нападающей стороны приобретать обремененный долгами собственный пакет акций.
Возбуждается судебное разбирательство против «захватчика» за нарушение антимонопольного законодательства или законодательства о ценных бумагах.
Слияние с «белым рыцарем»
В качестве последней попытки защититься от поглощения можно использовать вариант объединения с дружественной компанией, которую обычно называют «белым рыцарем».
«Зеленая броня»
Некоторые компании делают группе инвесторов, угрожающей им захватом, предложение об обратном выкупе с премией, то есть предложение о выкупе компанией своих акций по цене, превышающей рыночную и, как правило, превышающей цену, которую уплатила за эти акции данная группа, т.е.своеобразный откуп от рейдера с некоторыми финансовыми потерями
Реструктуризация активов
Покупка активов, которые не понравятся захватчику или которые создадут антимонопольные проблемы. Избавление от привлекательных активов.
Реструктуризация обязательств
Выпуск акций для дружественной третьей стороны или увеличение числа акционеров. Выкуп акций с премией у существующих акционеров.
Кроме того, к данной защите относят метод «пчелы-убийцы» — привлечение инвестиционных опытных компаний, оказывающих услуги по защите от враждебных поглощений и рейдерства.
Таким образом, вышеуказанные меры защиты обеспечивают оперативное разрешение проблем целевой компании в ситуации, когда угроза нападения стала реальной.
Для России слияния и поглощения также приобретают особую актуальность.Основные методы защиты от поглощения для России — это «тяжба», выкуп акций менеджментом или аффилированными структурами, вывод привлекательных активов.
Однако методы рost-оffer защиты не всегда эффективная возможность компании-жертвы сохранить независимость от компании-агрессора. Самыми эффективными и полностью блокирующими любые типы поглощений являются все модификации «ядовитых пилюль» и «рекапитализации высшего класса», которые относятся к методамpre-offer. Все остальные методы могут лишь заставить поглощающую компанию изменить условия своего тендерного предложения, увеличить объем финансирования сделки и ее длительность.
Открытое акционерное общество «Московская теплосетевая компания» (далее — ОАО «Московская теплосетевая компания», «Общество» или «Эмитент») сообщает о том, что 22 апреля 2010 года ФСФР России был зарегистрирован дополнительный выпуск обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «МТК», размещаемых путем закрытой подписки.
Дополнительному выпуску акций (далее по тексту — «Акции») присвоен государственный регистрационный номер № 1-01-50076-E-001D от 22 апреля 2010 г.
В соответствии со ст. 40, 41 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры ОАО «Московская теплосетевая компания», голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки дополнительных акций, имеют преимущественное право приобретения дополнительных обыкновенных акций, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им обыкновенных акций. Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций, составляется на основании данных реестра акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров ОАО «Московская теплосетевая компания», на котором принято решение об увеличении уставного капитала ОАО «Московская теплостевая компания» (18 января 2010г.).
Источник
ОСНОВНЫЕ СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ОТ ВРАЖДЕБНЫХ ПОГЛОЩЕНИЙ
Защита от поглощения — это специальные методы, применение которых снижает вероятность жесткого поглощения корпорации. В зависимости от ситуации инициатором создания защиты от жесткого поглощения может быть менеджмент корпорации или группа крупных акционеров корпорации. В России большинство нижеперечисленных методов пока не применялись или не применимы, но тенденция к совершенствованию данного рынка налицо, поэтому вполне логично дать небольшой обзор основных методов. Большинство методов защиты можно отнести к двум группам:
— методы защиты, создаваемые корпорацией до появления непосредственной угрозы жесткого поглощения (pre-offer defenses);
— методы защиты, создаваемые уже после того, как тендерное предложение на выкуп акций было сделано (post-offer defenses).
Методы pre-offer-защиты Приведем краткое описание каждого метода pre-offer-защиты, механизма защиты и информации о необходимости одобрения собранием акционеров обеспечения компании этим методом защиты (табл. 1).
| Тип защиты | Описание | Защитное воздействие |
| Разделенный совет директоров (Staggered Board) | Совет директоров корпорации-«цели» разделяет на три равные группы; только одна группа избирается на один год. | Корпорация-покупатель оказыва-ется лишена возможности получения контроля над компанией после приобретения контрольного пакета. |
| Условие супербольшинства (Super-majority) | Устанавливает высокий процентный барьер акций, необходимых для одобрения поглощения, обычно 80–90%. | Увеличивает количество акций, необходимых корпорации-покупа-телю для получения контроля над компанией. |
| Условие справедливой цены (Fair Price) | Заставляет корпорацию-покупателя выкупать все акции по одной цене вне зависимости от того, какая группа акционеров владеет ими. Как правило, по выполнению этого условия корпорация-«цель» снимает защиту супербольшинства. | Предотвращает двусторонние тен-дерные предложения, то есть создание условий выкупа акций, дискримина-ционных по отношению к различным группам акционеров; вынуждает корпорацию-покупателя реструкту-рировать тендерное предложение. |
| «Ядовитые пилюли» (Poison Pills) | Между акционерами корпорации-«цели» распределяются специальные права («ядовитые пилюли»). В случае жесткого поглощения корпорации «ядовитые пилюли» дают акционерам корпорации-«цели» право приобретения дополнитель-ных акций со значительным дисконтом или продажи своих акций корпорации-покупателю со значительной премией. | Для корпорации-покупателя проведение жесткого поглощения становится невозможным из-за возросшего объема финансовых ресурсов, необходимых для выкупа контрольного пакета акций. Может заблокировать попытки корпорации-покупателя по проведению переговоров напрямую с акционерами корпорации-«цели». |
| «Золотые парашюты» | С руководством или служащими компании заключаются трудовые договоры, в ко-торых оговариваются значительные компенсации в случае их увольнения. Этот метод применила кондитерская фабрика «Красный Октябрь», защищаясь в 1995 году от поглощения «МЕНАТЕПом». | Увеличивается стоимость погло-щения и снижается его инвести-ционная привлекательность (в случае с «Красным Октябрем» — в 3 раза). |
| Рекапитализация высшего класса (Dual class recapitalization) | Между акционерами корпорации-«цели» распределяется новый класс акций, обла-дающих приоритетным правом голоса, по ним не выплачиваются дивиденды, и они не обращаются на открытом рынке. Вла-делец подобной акции получает право ее обмена на обыкновенную акцию. | Позволяет менеджменту корпорации-«цели» получить большинство голосов, не владея контрольным пакетом акций компании. |
| Защита реестра от несанкционирован-ного доступа | Ведение реестра реестродержателем с хорошей деловой репутацией | Защищает компанию от доступа к реестру акционеров с целью быстрой скупки акций |
| Санкционированные привилегированные акции (Authorization of preferred stock) | Совет директоров корпорации-«цели» принимает решение о создании нового класса ценных бумаг, обладающих специальными правами голоса (иногда к этому методу защиты относят «ядовитые пилюли»). | Усложняет для корпорации-покупателя процедуру получения контроля над cоветом директоров |
Методы post-offer-защиты. Описание методов дано в табл. 2.
Источник
Механизмы защиты компаний
Оглавление журнала
- В данной статье представлен краткий анализ основных средств защиты от враждебных слияний и поглощений, используемых в мире и в России. Также рассматривается возможность применения в российском правовом пространстве тех или иных средств защиты, используемых в мировой практике.
Приведенные примеры из российской практики не являются исчерпывающими — их выбор определялся частотой упоминания в открытых источниках информации и соответствием предложенной классификации. Необходимо отметить, что некоторые из указанных инструментов защиты могут применяться и в повседневной практике управления независимо от угрозы со стороны недружественной компании.
Мировой рынок трансграничных и национальных слияний и поглощений в последние годы бурно развивается. Количество и объем сделок слияний и поглощений значительно возросли. И здесь Россия играет не последнюю роль1. Недавний всплеск слияний и поглощений, в частности в нефтегазовом секторе России, говорит о том, что Россия наравне с США, Японией и Европой становится равноценным игроком на рынке корпоративных слияний и поглощений.
Мировая практика показывает, что в большинстве случаев слияния и поглощения проводятся по взаимному согласию высшего управленческого персонала обеих компаний. Однако нередка и практика враждебных слияний и поглощений, когда руководящий состав компании-«мишени» не согласен с готовящейся сделкой и осуществляет ряд противозахватных мер2. В этом случае организация, которая хотела бы приобрести заинтересовавшую ее компанию, обращается непосредственно к ее акционерам в обход руководящего состава.
Мировой опыт защиты от враждебных поглощений
В мировой практике известна целая система противозахватных мер, которые применяют как менеджеры, так и акционеры в целях противостояния нежелательным сделкам. По своей природе все противозахватные мероприятия делятся на экономические и правовые. Возможна также их комбинация, когда экономическая мера усиливается правовой (и наоборот).
Основные виды защиты от нежелательного поглощения, по общему правилу, делятся на те, которые эффективны:
- до публичного объявления о намерении поглотить компанию- ;
- после подобного объявления3.
Защита компании до публичного объявления о ее поглощении
Среди средств защиты компании от поглощения до публичного объявления о сделке можно выделить следующие меры, наиболее часто используемые на мировом рынке слияний и поглощений:
- внесение изменений в устав компании («противоакульи» поправки к уставу — shark repellents). Среди таких изменений выделяют следующие:
- ротация совета директоров: совет делится на несколько частей, при этом каждый год избирается только одна часть;
- сверхбольшинство: утверждение сделки слияния сверхбольшинством акционеров;
- справедливая цена: ограничивает слияния акционерами, владеющими более чем определенной долей акций в обращении, если не платится справедливая цена (определяемая формулой или соответствующей процедурой оценки);
«ядовитая пилюля» (poison pill)4. Подобные меры применяются компанией в целях уменьшения своей привлекательности для потенциального захватчика. Например, существующие акционеры наделяются правами, которые в случае покупки значительной доли акций захватчиком могут быть использованы для приобретения обыкновенных акций компании по низкой цене — обычно за половину рыночной цены;
выпуск акций с более высокими правами голоса. Распространение обыкновенных акций нового класса с более высокими правами голоса позволяет менеджерам компании-«мишени» получить большинство голосов без владения большей долей акций;
выкуп с использованием заемных средств — покупка компании или ее подразделения группой частных инвесторов с привлечением высокой доли заемных средств. Акции компании, которую выкупают таким способом, больше не продаются свободно на фондовом рынке. Если при выкупе компании группу инвесторов возглавляют ее менеджеры, такую сделку называют выкупом компании менеджерами.
Защита компании после публичного объявления о ее поглощении
Среди средств защиты компании от поглощения после публичного объявления о сделке отметим следующие:
- защита Пэкмена (Pac-Man defense) — контрнападение на акции захватчика;
судебная тяжба. Возбуждается судебное разбирательство против захватчика за нарушение антимонопольного законодательства или законодательства о ценных бумагах;
слияние с «белым рыцарем» (white knight). В качестве варианта защиты от поглощения можно использовать вариант объединения с дружественной компанией, которую обычно называют «белым рыцарем».
«зеленая броня» (greenmail). Некоторые компании делают группе инвесторов, угрожающей им захватом, предложение об обратном выкупе с премией, т. е. предложение о выкупе компанией своих акций по цене, превышающей рыночную (а также, как правило, цену, которую уплатила за эти акции данная группа);
заключение контрактов на управление. Компании заключают со своим управленческим персоналом контракты на управление, в которых предусматривается высокое вознаграждение за работу руководства. Это служит эффективным средством увеличения цены поглощаемой компании, так как стоимость «золотых парашютов» (golden parachutes) в этом случае существенно возрастает;
реструктуризация активов — покупка активов, которые не понравятся захватчику или создадут антимонопольные проблемы;
Иные средства защиты
Средства защиты от враждебных поглощений, перечисленные выше, — это лишь часть применяемых в мировой практике. Среди иных можно также отметить следующие:
- «макаронная оборона» (macaroni defense). Компания-«мишень» выпускает на большую сумму облигации, которые по условию выпуска должны быть погашены досрочно по более высокой цене в случае поглощения компании. Следовательно, стоимость погашения облигаций возрастает, когда над компанией нависает угроза поглощения (подобно тому как макароны разбухают во время варки), делая поглощение чрезмерно дорогим;
«политика выжженной земли» (scorched-earth policy). Метод, используемый компанией-«мишенью» для того, чтобы сделаться менее привлекательной для покупателя. Например, она может согласиться на продажу наиболее привлекательных частей своего бизнеса, называемых «драгоценностями короны» (crown jewels), или назначить выплату всех задолженностей немедленно после слияния компаний;
«белая броня» (whitemail). Компания-«мишень» продает большое число своих акций дружественной компании по цене ниже рыночной. Это ставит потенциального «захватчика» в положение, когда он должен будет купить примерно столько же акций, но по «вздутой» цене, чтобы захватить контроль над компанией. Этот метод помогает нынешнему руководству компании сохранять свое положение;
Российская практика защиты от враждебных поглощений
Российская практика корпоративных слияний и поглощений формировалась на фоне неразвитой правовой базы в области корпоративного права и отсутствия исторически сложившихся, эволюционных экономических отношений, что и сделало враждебные поглощения наиболее эффективным методом корпоративной стратегии в России. По сути, методы враждебных поглощений и соответствующие меры защиты, применяемые в России на начальном этапе становления государственности, претерпели определенные изменения только благодаря развитию корпоративного законодательства. Исключительно в связи с этим процессом некоторые средства, применяемые для защиты от враждебных поглощений, уже не могут быть столь же эффективными, как на заре становления корпоративного рынка России. В результате новых законодательных изменений средства защиты от враждебных поглощений, применяемые в России, перестали носить исключительно административный характер и приближаются к средствам защиты, широко используемым во всем мире.
Ниже мы рассмотрим наиболее распространенные в России экономические и правовые методы сопротивления потенциальному захватчику, которые используются руководством (акционерами) компании-«мишени»:
- покупка акций компаниями, принадлежащими руководству, или выкуп компанией собственных акций, в том числе с последующей их продажей работникам и администрации (принадлежащих ей компаний) для увеличения доли «инсайдеров» в ущерб внешним акционерам. Такая стратегия получила широкое распространение в России во второй половине 1990-х гг. — примером могут служить действия менеджмента некоторых металлургических предприятий;
контроль за реестром акционеров, а также ограничение доступа к реестру акционеров или манипуляции им. Данный метод эффективен при комплексных мерах защиты: его использование без каких-либо дополнительных средств не может предотвратить поглощение. Пример такой комплексной тактики — действия одного из региональных фармацевтических предприятий. В конце 1990-х гг. компания подверглась атаке со стороны московского фармацевтического холдинга, который намеревался купить на вторичном рынке контрольный пакет акций, но благодаря комплексным мероприятиям, в число которых входил жесткий контроль реестра акционеров, поглощение не состоялось;
изменение размера уставного капитала компании, в частности целенаправленное уменьшение («разводнение») доли конкретных «чужих» акционеров путем размещения акций новых эмиссий на льготных условиях среди администрации и работников, а также дружественных внешних и псевдовнешних акционеров. Данный метод применялся практически всеми крупными компаниями в нефтегазовой отрасли, в первую очередь с целью консолидации, создания максимально управляемой корпоративной структуры. Таким образом, уменьшается риск поглощения за счет слаженных действий всех структурных подразделений компании;
привлечение местных властей для введения административных ограничений деятельности «чужих» посредников и компаний, скупающих акции работников. Один из примеров — отказ одной из региональных администраций продавать пакет акций бюджетообразующего предприятия, которое было объектом атаки финансового холдинга и крупного металлургического комбината;
Иные средства защиты
Список используемых в России средств защиты от враждебного поглощения не ограничивается мерами, описанными выше; более того, отсутствуют какие-либо ограничения на расширение арсенала методов как для проведения поглощения, так и для защиты от враждебных корпоративных действий. Следует еще раз подчеркнуть российские особенности средств защиты — помимо уже описанных мер приведем ряд способов, характерных для российских компаний:
- местных властей руководством в случае, если предприятие является бюджетообразующим;
введение различных материальных и административных санкций по отношению к работникам-акционерам, намеревающимся продать свои акции «постороннему» покупателю;
формирование двоевластия в компании (два общих собрания, два совета директоров, два генеральных директора);
На данном этапе развития российского рынка корпоративных слияний и поглощений очевидна национальная составляющая, отражающая особенности развития рыночных отношений в стране. Большинство средств защиты от враждебных поглощений, применяемых в России, не могут быть однозначно квалифицированы в соответствии с признанными мировыми институтами корпоративного поглощения, так как не только спектр средств получения контроля над компанией-«мишенью», но и средства защиты от такого поглощения не подпадают под стандартные критерии, принятые в международной практике. Тем не менее хочется отметить сдвиг в российском корпоративном законодательстве. Сдвиг, безусловно, позитивный.
Примечание
- Так, среди крупнейших слияний и приобретений в 2003 г. специалисты выделяют следующие: ТНК (Россия) и BP PLC (Великобритания), Оренбургнефть (Россия) и ТНК (Россия), Лензолото (Россия) и Норильский никель (Россия), Rouge Industries (США) и Северсталь (Россия) и др. (отчет компании Ernst & Young о рынке слияний и приобретений в России от 24 марта 2004 г.).
- Рудык Н. Б., Семенкова Е. В. Рынок корпоративного контроля: слияния, жесткие поглощения и выкупы долговым финансированием. М.: Финансы и статистика, 2000.
- См. Patrick A. Gaughan. Mergers, Acquisitions and Corporate Restructuring. Third Edition. University Edition. John Wiley & Sons, Inc. Pp. 165-234; Gerhard Picot. Handbook of International Mergers and Acquisitions. Preparation, Implementation and Integration. Palgrave Macmillan, 2002. Pp. 99-101.
- Способ был изобретен корпоративным юристом Мартином Липтоном (Martin Lipton), который впервые его опробовал в 1982 г. с целью защиты компании «Эль Пасо Электрик» (El Paso Electric) от поглощения со стороны Дженерал Американ Ойл (General American Oil).
© Интернет-проект «Корпоративный менеджмент», 1998–2021
Источник
