Способ подтверждения принятия решения при заочном голосовании

Статья 38. Решение общего собрания участников общества, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем)

Статья 38. Решение общего собрания участников общества, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем)

ГАРАНТ:

См. Энциклопедии и другие комментарии к статье 38 настоящего Федерального закона

1. Решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

ГАРАНТ:

Федеральным законом от 24 февраля 2021 г. N 17-ФЗ действие абзаца второго пункта 1 статьи 38 приостановлено до 31 декабря 2021 г. включительно. При этом общее собрание участников ООО, повестка дня которого включает вопросы, указанные в абзаце втором пункта 1 статьи 38 настоящего Федерального закона, по решению исполнительного органа ООО в 2020 г. может быть проведено в форме заочного голосования (опросным путем)

Федеральным законом от 31 июля 2020 г. N 297-ФЗ действие абзаца второго пункта 1 статьи 38 было приостановлено с 31 июля 2020 г. до 31 декабря 2020 г. При этом общее собрание участников ООО, повестка дня которого включает вопросы, указанные в абзаце втором пункта 1 статьи 38 настоящего Федерального закона, по решению исполнительного органа ООО в 2020 г. может быть проведено в форме заочного голосования (опросным путем)

Решение общего собрания участников общества по вопросам, указанным в подпункте 6 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем).

2. При принятии решения общим собранием участников общества путем проведения заочного голосования (опросным путем) не применяются пункты 2, 3, 4, 5 и 7 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также положения пунктов 1, 2 и 3 статьи 36 настоящего Федерального закона в части предусмотренных ими сроков.

3. Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

ГАРАНТ:

См. схему «Заочное голосование на общем собрании ООО»

Источник

Способ подтверждения принятия решения при заочном голосовании

Статья 38. Решение общего собрания участников общества, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем)

Перспективы и риски арбитражных споров и споров в суде общей юрисдикции. Ситуации, связанные со ст. 38

Споры в суде общей юрисдикции:

1. Решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

Действие абз. 2 п. 1 ст. 38 приостановлено до 31.12.2021 включительно. В 2021 г. общее собрание по данным вопросам по решению исполнительного органа может быть проведено в форме заочного голосования (опросным путем) (ФЗ от 24.02.2021 N 17-ФЗ).

Решение общего собрания участников общества по вопросам, указанным в подпункте 6 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем).

2. При принятии решения общим собранием участников общества путем проведения заочного голосования (опросным путем) не применяются пункты 2, 3, 4, 5 и 7 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также положения пунктов 1, 2 и 3 статьи 36 настоящего Федерального закона в части предусмотренных ими сроков.

3. Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Источник

Энциклопедия решений. Удостоверение решения общего собрания участников ООО

Удостоверение решения общего собрания участников ООО

Принятие общим собранием участников ООО решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого ООО либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно (пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ)*(1).

Требование об обязательном удостоверении решений общего собрания участников ООО и состава участников собрания введено в Гражданский кодекс РФ с 01.09.2014. Но уставы некоторых обществ до сентября 2014 года уже содержали положения о порядке оформления протоколов решения общих собраний участников, например подписание его всеми участниками, председателем и секретарем и т.п. В судебной практике отсутствует единая точка зрения, должны ли применяться подобные положения устава после 01.09.2014 либо требуется нотариальное удостоверение. Ряд судов полагают, что такие положения устава подлежат применению и нотариальное удостоверение не требуется (п. 3 Рекомендаций Научно-консультативного совета при АС Уральского округа от 10.06.2015, постановление Второго ААС от 08.10.2015 N 02АП-7870/15). Однако имеется и противоположная позиция, основанная на том, что редакция устава, утвержденная до 01.09.2014, соответствует положениям действующего на тот период законодательства, в связи с чем не может содержать волеизъявления участников общества и положений об альтернативном способе подтверждения решений собраний, поэтому если после 01.09.2014 уставом такого ООО либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно, не установлено иное, то обязательно нотариальное удостоверение (постановления Третьего ААС от 07.06.2017 N 03АП-2128/17 и от 15.06.2016 N 03АП-2284/16).

В подтверждение факта принятия решения общим собранием участников и состава участников ООО нотариус выдает свидетельство (надлежащим образом заверенную копию свидетельства) об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения (часть первая ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I).

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) допускает проведение общих собраний участников ООО как в форме совместного присутствия, так и путем заочного голосования (п. 1 ст. 38).

Федеральная нотариальная палата в п. 6.1 письма от 01.09.2014 N 2405/03-16-3 разъяснила, что при существующем правовом регулировании нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования. А Пленум ВС РФ в абз. третьем п. 107 постановления от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» указал, что решения очных собраний участников ООО, не удостоверенные нотариусом, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к п. 3 ст. 163 ГК РФ. Но в судебной практике можно встретить примеры признания заочных решений общих собраний участников ООО нелегитимными ввиду отсутствия нотариального удостоверения (постановление Седьмого ААС от 26.02.2016 N 07АП-573/16). С 01.10.2019 в ст. 67.1 ГК РФ будет содержаться прямое указание на то, что установленные ею требования к порядку удостоверения решения общего собрания участников хозяйственного общества и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, применяются при очном голосовании (Федеральный закон от 18.03.2019 N 34-ФЗ).

При оспаривании решения общего собрания участников ООО по основанию несоблюдения требования о нотариальном удостоверении применяется срок исковой давности, предусмотренный п. 5 ст. 181.4 ГК РФ, а не п. 4 ст. 43 Закона об ООО, то есть 6 месяцев со дня, когда лицо, права которого нарушены принятием решения, узнало или должно было узнать об этом, но не позднее чем в течение двух лет со дня, когда сведения о принятом решении стали общедоступными для участников соответствующего гражданско-правового сообщества*(2). Это связано с тем, что указанное основание предусмотрено пп. 3 п. 3 ст. 67.1, п. 3 ст. 163 ГК РФ, а не Законом об ООО, положения которого не содержат норм о ничтожности решений, принятых при несоблюдении требований закона, за исключением п. 6 ст. 43 Закона об ООО. Таким образом, поскольку данный вопрос Законом об ООО не урегулирован, подлежат применению положения главы 9.1 ГК РФ (определение ВС РФ от 05.08.2016 N 303-ЭС16-8692, постановления АС Северо-Западного округа от 18.04.2017 N Ф07-2021/17, АС Восточно-Сибирского округа от 24.04.2017 N Ф02-1270/17).

Решение общего собрания участников ООО, принятое в отсутствие обязательного нотариального удостоверения, ничтожно даже если голосование участника, оспаривающего решение, не могло повлиять на результаты голосования (постановления Двадцатого ААС от 10.08.2017 N 20АП-1078/17, Семнадцатого ААС от 17.01.2017 N 17АП-16281/16).

Решение о принятии заменяющего нотариальное удостоверение способа подтверждения путем закрепления его в уставе должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не установлена уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО). Императивное правило ГК РФ о единогласии участников общества относится к случаю, если участники приняли решение об избрании альтернативного способа подтверждения без внесения соответствующих изменений в устав (постановления АС Северо-Кавказского округа от 27.04.2018 N Ф08-3260/18, АС Дальневосточного округа от 11.07.2016 N Ф03-2926/16, Пятого ААС от 23.12.2016 N 05АП-9495/16 и от 23.08.2016 N 05АП-4779/16).

Для принятия решения об альтернативном способе удостоверения без внесения изменений в устав общества данный вопрос должен быть включен в повестку дня общего собрания, и за принятие данного решения должны проголосовать все участники общества. Если в собрании приняли не все участники общества, то решение будет ничтожно, даже если все участники собрания проголосовали за его принятие (постановления Третьего ААС от 30.08.2016 N 03АП-4283/16 и от 20.02.2017 N 03АП-90/17, Десятого ААС от 05.09.2017 N 10АП-10977/17, Первого ААС от 03.11.2016 N 01АП-7351/16).

Если решение об установлении альтернативного способа удостоверения решения собрания не принято, но протокол подписан всеми участниками общества, суд может признать законность решений, принятых на таком собрании (постановление АС Северо-Кавказского округа от 06.06.2017 N Ф08-3349/17). Однако во избежание негативных последствий представляется необходимым в полной мере соблюдать процедуру установления альтернативного способа удостоверения решения собрания.

Решение общего собрания об установлении иного способа удостоверения без внесения соответствующих изменений в устав может приниматься как в отношении одного решения собрания, так в отношении решений последующих собраний (постановления АС Поволжского округа от 22.12.2017 N Ф06-27444/17, Одиннадцатого ААС от 17.02.2017 N 11АП-18809/16, Двадцатого ААС от 31.01.2018 N 20АП-7613/17, Третьего ААС от 15.12.2017 N 03АП-6710/17).

Внимание

Альтернативный способ удостоверения решения собрания должен быть установлен конкретно.

Например, указание лишь на безнотариальную форму не означает установление иного способа удостоверения (постановление Пятого ААС от 09.02.2018 N 05АП-9217/17), а указание на ведение протокола исполнительным органом расценено судом как регулирование лишь организации ведения протокола общего собрания, а не как установление способа удостоверения решений общего собрания участников (постановление Пятого ААС от 27.02.2017 N 05АП-8626/16).

Установление уставом ООО иного порядка удостоверения протокола общего собрания участников не исключает правомерности его нотариального удостоверения (постановление АС Московского округа от 05.05.2017 N Ф05-5192).

*(1) Пунктом 3 ст. 17 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлен особый порядок нотариального удостоверения факта принятия решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состава участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения.

*(2) Срок исковой давности для признания ничтожного решения собрания недействительным исчисляется судами по аналогии с правилами, установленными п. 5 ст. 181.4 ГК РФ (п. 1 ст. 6 ГК РФ, п. 112 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

Источник

Способ подтверждения принятия решения при заочном голосовании

Федеральный закон от 28.06.2021 № 225-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»

Комментарий

Федеральный закон от 28.06.2021 № 225-ФЗ (далее – Закон № 225-ФЗ) внес изменения в часть первую ГК РФ. Эти изменения вступили в силу 1 июля 2021 года и коснулись организации собраний членов гражданско-правовых сообществ (включая общие собрания участников хозяйственных обществ).

Рассмотрим изменения подробнее.

Собрание участников можно проводить дистанционно

С 1 июля 2021 года члены хозяйственных обществ могут участвовать в заседании дистанционно. Такое заседание можно проводить с помощью электронных или иных технических средств, если при этом используются способы, позволяющие достоверно установить лицо, участвующее в заседании.

Лицо, принимающее участие в дистанционном заседании, должно иметь возможность обсуждать повестку дня и голосовать.

Возможность и способы дистанционного заседания могут быть установлены:

• законом;
• единогласным решением участников гражданско-правового сообщества;
• уставом юридического лица.

Соответствующие изменения внесены в абз. 2 п. 1 ст. 181.2 ГК РФ. Ранее нормы статьи не предусматривали возможность участвовать в собраниях, например, через видеоконференцию – наблюдать за заседанием, задавать вопросы другим участникам и выступать по видеосвязи. Для участия в заседании требовалось физическое присутствие в помещении, где проводится заседание.

Как указано в пояснительной записке, правила участия в заседаниях дистанционно распространяются не только на общие собрания акционеров или участников ООО. Этот порядок может применяться при принятии решений на:

• собраниях, конференциях и съездах различных корпоративных некоммерческих юридических лиц (ассоциаций, товариществ, кооперативов, общественных организаций и пр.);
• советах директоров (наблюдательных советов), попечительских советов, правлений юридических лиц;
• коллективов сособственников, в том числе сособственников недвижимости, собственников так называемых земельных долей;
• собраний кредиторов в банкротстве, собраний владельцев облигаций;
• в других случаях, когда в силу закона необходимо коллективное решение.

Таким образом, с 01.07.2021 юридические лица могут предусмотреть в своих уставах возможность участвовать в собрании дистанционно. Например, в уставах можно закрепить:

• случаи, когда общее собрание участников (акционеров) проводится дистанционно;
• способы, позволяющие установить лицо, участвующее в заседании (например, предъявление на камеру паспорта и т. д.);
• электронные и технические средства, с помощью которых будет проводиться дистанционное собрание.

Установили правила проведения заочного голосования

Решение собрания может быть принято без проведения заседания, т. е. путем проведения заочного голосования. По новым нормам статьи 181.2 ГК РФ заочным считается голосование, проведенное путем отправки (в т. ч. с помощью электронных или иных технических средств) участниками гражданско-правового сообщества (в т. ч. участниками юрлица) документов, содержащих сведения о голосовании.

Голосование считается состоявшимся, если в нем приняли участие не менее чем 50 процентов от общего числа участников. Решение считается принятым, если за него проголосовало большинство направивших документы о голосовании участников гражданско-правового сообщества.

При этом гражданско-правовое сообщество может совместить голосование на заседании и заочное голосование. Такая возможность может быть предусмотрена:

• законом;
• единогласным решением участников гражданско-правового сообщества;
• уставом юридического лица.

Эти правила закреплены в новых пунктах 1.1 и 1.2 статьи 181.2 ГК РФ. Заметим, что ранее законодатель позволил ООО и АО утвердить бухгалтерскую отчетность за 2020 год заочным голосованием.

Установлены единые правила оформления протокола для заседания и заочного голосования

• проведение заседания участников сообщества и результаты голосования на нем;
• результаты заочного голосования.

Протокол составляется в письменной форме (в т. ч. в виде электронного документа) и подписывается:

• при проведении заседания участников – председательствующим на заседании и секретарем заседания;
• при заочном голосовании – теми лицами, которые проводили подсчет голосов или фиксировали результат подсчета.

В протоколе указывается:

• дата и время проведения заседания, место проведения заседания и (или) способ дистанционного участия членов гражданско-правового сообщества в заседании, а в случаях заочного голосования – дата, до которой принимались документы, содержащие сведения о голосовании членов гражданско-правового сообщества, способ отправки этих документов;
• сведения о лицах, принявших участие в заседании, и (или) о лицах, направивших документы, содержащие сведения о голосовании;
• результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
• сведения о лицах, проводивших подсчет голосов, если подсчет голосов был поручен определенным лицам;
• сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол;
• сведения о ходе проведения заседания или о ходе голосования, если участник гражданско-правового сообщества требует их внести в протокол;
• сведения о лицах, подписавших протокол.

Этот список реквизитов протокола является общим как для протоколов очного (в т. ч. дистанционного) собрания, так и для заочного голосования.

Организации должны проанализировать формы протоколов общих собраний и при их составлении после 01.07.2021 придерживаться новых требований ГК РФ. Законом, единогласным решением участников общества или его уставом можно предусмотреть иной способ подтверждения факта заседания участников и результатов как очного, так и заочного голосования.

Если общество выбрало другой способ (например, через запись обращения участника) подтверждения, оно должно обеспечить хранение и воспроизведение в неизменном виде сведений, обязательных для протокола (п. 4.1. ст. 181.2 ГК РФ).

Не пропускайте последние новости — подпишитесь
на бесплатную рассылку сайта:

• десятки экспертов ежедневно мониторят изменения законодательства и судебную практику;
• рассылка бесплатная, независимо от наличия договора 1С:ИТС;
• ваш e-mail не передается третьим лицам;

Источник