Определение национальности юридического лица.
Национальность юридического лица –принадлежность его определенному государству, основа личного статута юридического лица.
Во всех государствах действующие на их территории компании делятся на отечественные и иностранные. При этом иностранное юридическое лицо находится под воздействием двух систем правового регулирования – право гражданства и право места деятельности.
Существует ряд теорий, в соответствии с которыми определяется национальность юридического лица применяемых в различных государствах:
— теория инкорпорации – национальность юридического лица определяется правом страны, где было зарегистрировано юридическое лицо. Эта теория применяется в РФ. В основном роль места государственной регистрации заключается выполнении функций получения корреспонденции от ОГВ;
— теория ценза оседлости (теория эффективного местопребывания) – применяется во Франции, Украине, Польше ФРГ. При этом определение понятия местопребывания и применение критерия реальной оседлости вызывает реальные затруднения. В большинстве государств континентальной Европы под местом нахождения юридического лица подразумевают место пребывания административного центра компании (критерий формальной оседлости), т.е. указанное в учредительных документах место нахождения органа управления;
— теория центра эксплуатации – национальность юридического лица определяется по месту осуществления юридическим лицом своей основной деятельности. При этом местом осуществления основной деятельности понимается страна, где постоянно находится административный центр юридического лица, ведутся переговоры, находятся бухгалтерские книги, постоянно ведутся переговоры с партнерами и т.д. Эта теория применяется в Египте, Индии, Алжире. Минусы теории:
· не учитывается, что организационная деятельность, порождающая юридические последствия, часто совершается вне места нахождения юридического лица;
· одно и то же юридическое лицо может иметь место несколько центров эксплуатации, находящихся в различных государствах.
Соответственно определение национальности юридических лиц затруднено.
Пример – Закон Об МЧП Эстонии – к юридическому лицу применяется право государства, согласно которому оно было учреждено. Если руководство юридическим лицом фактически осуществляется в Эстонии или основная его деятельность осуществляется в Эстонии, то к такому юридическому лицу применяется эстонское право.
— теория контроля – применяется в законодательстве Конго, Заира. Используется в части в Великобритании, Швеции, Франции.
Теория контроля состоит в том, что национальность юридического лица определяется по праву страны, к которой принадлежат контролирующие деятельность данного юридического лица граждане, т.е. устанавливается, кому действительно «принадлежит» юридическое лицо, кто его контролирует. Эта теория сформировалась во время Первой мировой войны и активно применялась в судебной практике при противодействии нарушениям закона о враждебных иностранцах (дело Даимлер). В 1916 г. Циркуляр Минюста Франции установил критерии враждебных иностранцев. В 1935 г. в Великобритании принят Акт о сделках с вражескими лицами.
В различных странах приняты различные теории, причем в разнообразном сочетании.
Например в Венгрии действует одновременно 3 теории. В соответствии с Законом Об МЧП Венгрии личным законом юридического лица является закон государства в котором оно было зарегистрировано. Если лицо зарегистрировано по законодательству нескольких государств или если по закону, действующему по месту нахождения административного центра, регистрация не требуется, то личным законом юридического лица является закон, применяемый по месту нахождения указанному в уставе. Если юридическое лицо не имеет место нахождения или имеет несколько мест нахождения и оно не зарегистрировано по закону ни одного из этих государств, то его личным законом является закон государства, на территории которого находится место осуществления деятельности центральной администрации.
Источник
Юридические лица как субъекты международного частного права
«Национальность» юридического лица – это принадлежность юридического лица к определенному государству, право этого государства компетентно ответить на весь круг вопросов, связанных с правоспособностью юридического лица. Такое право получило название «личный закон» или «личный статут» юридического лица.
Для определения национальности в международном частном праве было разработано несколько доктрин:
1) доктрина оседлости – в ее основу положен критерий местонахождения (применяется в континентальных странах Западной Европы). Юридическое лицо принадлежит тому государству, где находится его правление или административный центр;
2) доктрина инкорпорации – применяется в России, Великобритании, США. Согласно данной доктрине юридическое лицо принадлежит тому государству, где оно создано;
3) доктрина центра эксплуатации – в основу данной доктрины положен критерий места деятельности (центр эксплуатации). Применяется в Индии. Смысл заключается в том, что юридическое лицо принадлежит тому государству, где осуществляется его основная деятельность;
4) теория контроля. Бывают ситуации (вооруженные конфликты), которые вызывают потребность появления «враждебных иностранцев», с которыми запрещается ведение общих дел. Вопрос о «враждебных иностранцах» или теории контроля впервые возник в английской судебной практике, в известном деле Дайнвера 1916 г.
Критерии, обоснованные доктриной, с целью определения принадлежности юридического лица к определенному государству превратились в коллизионные привязки, все они решают только один коллизионный вопрос: право какого государства подлежит применению для определения правового положения юридического лица.
Согласно ч. 3 Гражданского кодекса РФ на основе личного закона определяются:
- правовой статус организации в качестве юридического лица;
- организационно-правовая форма юридического лица;
- вопросы создания, реорганизации, ликвидации юридического лица;
- вопросы правопреемства;
- содержание правоспособности юридического лица;
- порядок приобретения юридическим лицом ряда прав и обязанностей;
- отношения внутри юридического лица, включая отношения его участников;
- способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.
В соответствии с п. 1 ст. 1202 Гражданского кодекса РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено это юридическое лицо.
Гражданский кодекс выбирает тот критерий, который связывает юридическое лицо с местом его учреждения.
Если юридическое лицо, учрежденное российскими лицами со 100 %-ным российским капиталом, зарегистрировано в оффшорной зоне, например на Кипре, то возникает вопрос, по какому праву будет определяться его правоспособность, в данном случае – право страны, где учреждено юридическое лицо, будет всегда его личным законом независимо от его принадлежности.
Правила, касающиеся положения иностранных юридических лиц, содержатся в разных международных договорах, например о поощрении и защите капитала, правовой помощи, избежании двойного налогообложения.
Источник
Способ определения национальности юридического лица
- ЖАНРЫ 360
- АВТОРЫ 278 515
- КНИГИ 658 004
- СЕРИИ 25 236
- ПОЛЬЗОВАТЕЛИ 614 339
Антон Владимирович Асосков
Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте
Предлагаемая читателю книга кандидата юридических наук A. B. Асоскова посвящена исследованию сложных и практически важных проблем.
В условиях углубляющегося международного хозяйственного взаимодействия вопросы надлежащего определения статуса российских организаций, действующих на территории зарубежных государств, и иностранных юридических лиц, осуществляющих деятельность в России, являются весьма актуальными. В свете кардинального изменения экономических-условий в нашей стране, реформы российского международного частного права, необходимости осмысления вновь накопленного международного опыта, возникновения целого комплекса новых задач данная проблематика, безусловно, нуждается в углубленном анализе. Выход в свет монографии A. B. Асоскова является своевременным ответом на указанную потребность.
Автору, как представляется, удалось найти свой угол зрения в освещении избранной темы, а именно исследовать правовое положение соответствующих юридических лиц через призму методов регулирования в международном частном праве. Такой подход обладает достаточной новизной. Он также способствовал обеспечению комплексности исследования.
Книга обращает на себя внимание широтой охвата проблем, емкостью изложения. В ней затронуты в том числе такие важные вопросы, как содержание понятий «личный статут» и «национальность» юридического лица и соотношение между ними, критерии определения личного статута юридического лица, предметное содержание так называемого права иностранцев, проблемы признания юридических лиц иностранными государствами и перенесения места нахождения юридического лица на территорию другой страны. Раскрывается содержание правовых режимов, определяющих порядок деятельности иностранных юридических лиц, а именно режимов недискриминации и наибольшего благоприятствования, национального и преференциального режимов. На основе большого материала рассмотрены проблемы международной и внутригосударственной правосубъектности международных организаций, существующий опыт регулирования статуса коммерческих организаций в рамках Содружества Независимых Государств, Европейского союза, других интеграционных объединений.
Заслуживает отдельного упоминания сделанный в работе акцент на актуальные и практически важные проблемы правового регулирования групп коммерческих организаций, действующих на территории ряда стран (транснациональных компаний — ТНК), с анализом самого понятия ТНК, их видов, попыток регулирования ТНК в рамках ООН, Европейского союза, Андской группы, СНГ, а также в праве отдельных государств (ФРГ, Франции, Великобритании, США, России).
Практический интерес представляет также рассмотрение автором национального законодательства об иностранных инвестициях, международных договоров о поощрении и взаимной защите капиталовложений, инвестиционных соглашений между государствами и инвесторами из-за рубежа.
Нельзя не сказать несколько слов о самом авторе книги. A. B. Асосков в 1998 г. с отличием закончил юридический факультет Московского государственного университета им. М. В. Ломоносова, а затем Российскую школу частного права Исследовательского центра частного права при Президенте РФ (диплом магистра частного права с отличием). В 2001 г. после окончания аспирантуры по кафедре гражданского права юридического факультета МГУ им была успешно защищена диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. В настоящее время он продолжает трудиться на указанной кафедре. Это достойный представитель нового поколения российских исследователей, соединяющий глубину эрудиции со свежестью взгляда, нестандартностью подхода.
Предлагаемая читателю работа, имея в основе кандидатскую диссертацию автора, представляет собой дальнейшее развитие избранной темы, вобрала в себя актуальный и обширный материал.
По содержанию и характеру освещения затронутых в ней проблем книга представляет интерес не только для научных работников, преподавателей, но и для юристов-практиков.
Доктор юридических наук, профессор К. С. Зыкин, заместитель председателя Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ
«Но когда спорам нет конца, когда мучительно и безнадежно ищут решения, когда доктрина, да и законодатель доходят до сознания безысходности, возлагая на практику решение каждого отдельного случая и т.п., тогда нужно призадуматься, не является ли это показателем невозможности найти надлежащее решение этим путем, не заложен ли, следовательно, порок в выбранном приеме регулирования?»
Настоящая работа посвящена комплексному исследованию правового статуса юридических лиц в современном мире, для которого территориальные границы уже не имеют столь большого значения. Новые экономические реалии привели к существенной трансформации классического института юридического лица, превратившегося в универсальный инструмент участия иностранных субъектов в хозяйственной жизни зарубежных стран. Конструкция юридического лица сегодня все чаще используется для организации обособленных экономических производств, полностью подконтрольных одному субъекту. На первый план при этом выходит функция ограничения предпринимательского риска размерами имущества, вложенного в его капитал. В результате юридическое лицо, которое традиционно рассматривается как самостоятельный субъект права, в огромном числе случаев перестает быть экономически самостоятельным субъектом, опосредуя использование единой массы капитала для различных экономических целей.
Важнейшим фактором хозяйственной жизни становятся группы юридических лиц, подчиняющие себе целые отрасли экономики в различных странах. Данное явление получило название «многонациональные (транснациональные) компании». При этом если с экономической точки зрения они представляют собой единое целое, то право признает за каждым юридическим лицом, входящим в структуру группы, юридическую самостоятельность. Такое оформление экономических реалий правовым регулированием порождает большое число проблем, требующих скорейшего решения.
На страницах этой книги мы постарались предложить свое видение поставленных вопросов. Естественно, их решение было бы невозможно без исследования большого массива международных документов, национального законодательства, судебной и арбитражной практики, доктринальных источников. Преподаватели юридических дисциплин, аспиранты и студенты вузов найдут для себя обширный учебный материал, большая часть которого ранее не была доступна на русском языке. Одновременно практические работники (юристы, практикующие в области международного частного права, лица, занимающиеся нормотворческои работой, предприниматели, планирующие свою коммерческую деятельность на территории зарубежных стран) смогут познакомиться с основными документами, затрагивающими частноправовой статус юридических лиц, действующих на территории иностранных государств. Кроме того, хочется надеяться, что научным работникам будет интересен ряд доктринальных положений и теоретических выводов, сделанных на базе исследования работ отечественных и зарубежных авторов.
Особый акцент сделан нами на вопросы, которые имеют важное практическое значение на сегодняшний день, — состояние правового регулирования на уровне Содружества Независимых Государств и других интеграционных объединений в его составе, а также проблему групп компаний (так называемых транснациональных корпораций).
Последнее по времени объемное исследование на русском языке, специально посвященное специфике правового регулирования юридических лиц средствами международного частного права, датировано 1915 г. и принадлежит перу известного дореволюционного коллизиони-ста М. И. Бруна (Брун М. И. Юридические лица в международном частном праве. Пг., 1915. — Книга 1: О личном статусе юридического лица; Книга 2: О субъектности и праве на судебную защиту; Книга 3: Фикция или реальность). Однако в силу преобладавшего в тот период узкого понимания предмета международного частного права работа М. И. Бруна касается исключительно коллизионного метода, а также некоторых вопросов правовой сущности юридического лица и процессуальных средств защиты.
Источник
