Предусматривать другой предмет способ исполнения

Достаточны ли разъяснения Пленума ВС РФ № 6, чтобы определить, что новация состоялась?

Пленум ВС РФ в Постановлении № 6 от 11/06/2020 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств» (ПП ВС № 6) прокомментировал отдельные положения о новации.

На мой взгляд, разъяснения в части аналогичны, а в части менее удачны и последовательны, чем положения Информационного письма Президиума ВАСРФ от 21.12.2005 г. № 103 «Обзора практики применения арбитражными судами ст. 414 ГК РФ» (Обзор ВАС № 105).

Однако в любом случае для правоприменения важны следующие нюансы.

Первое. Чтобы новация состоялось, первоначальное обязательство на момент заключения соглашения о новации должно существовать, то есть быть заключенным, но неисполненным, и действительным.

В противном случае новировать просто нечего, а новация как способ прекращения обязательства становится беспредметной и бессмысленной. На этот нюанс ВС РФ, к сожалению, внимания не обращает, фактически просто повторяя в абз. 1 п. 22 ПП ВС № 6 текст ст. 414 ГК РФ: “Обязательство прекращается новацией, если [воля сторон определенно направлена] на замену существовавшего между ними первоначального обязательства другим обязательством (статья 414 ГК РФ)”.

Вместе с тем, именно наличие неисполненного первоначального обязательства и его действительность объясняют п. 29 ПП ВС № 6 о том, что “Истечение срока исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует заключению соглашения о новации. Срок исковой давности по обязательству, возникшему в результате новации, начинает течь заново с момента, определяемого на основании правил об исковой давности (статья 200 ГК РФ)”.

Общеизвестно, что истечение исковой давности лишает только судебной защиты, но не прекращает само обязательство. Поэтому наличие или отсутствие судебной защиты требования в рамках существующего обязательства не препятствует заключению соглашения о новации как раз потому, что его условием является именно наличие первоначального обязательства, а не наличие у сторон возможности реализовать свои права требования в юрисдикционном порядке.

Другое дело, что, как обычно, почему –то с исковой давностью в разъяснениях ВС РФ всегда возникают проблемы (см. также пост о зачете в разъяснениях ПП ВС № 6). В этот раз явно в части формулировок, которые некорректны.

Почему вдруг исковая давность начинает именно течь заново? При такой формулировке создается видимость, что исковая давность прерывается новацией, несмотря даже на ссылку на ст. 200 ГК РФ. Однако никакого перерыва и, как следствие, именно нового течения исковой давности не происходит. Если новое обязательство прекращает первоначальное, то обсуждать вопрос о сроках защиты прекращенных прав не актуально ввиду прекращения соответствующих прав. В новом обязательстве срок исковой давности, мягко говоря, еще и течь не начал. Чтобы это произошло, надо допустить сначала просрочку или иное нарушение по новому обязательству, возникшему на основе соглашения о новации. Это явно не произойдет в тот же день, в который вступило в силу соглашение о новации.

Кроме того, если новое соглашение будет исполнено надлежащим образом, вопрос об исковой давности вообще не возникнет.

Второе. ВС РФ № 6 в абз. 1 п. 22 ПП ВС № 6 указывает, что воля сторон должна быть определенно направлена именно на новацию, то есть такое обязательство, которое прекратит действующее предыдущее обязательство, но при этом свяжет тех же лиц новым длящимся обязательством.

Этого нет в ст. 414 ГК РФ, но на это в свое время было указано и в п. 2 Обзора ВАС РФ № 105. Так что ничего революционного в этой части разъяснения нет, зато есть вопрос – а что такое определенность намерения, как его подтвердить и что надо учитывать?

1. Определенность намерения на новацию крайне важна, поскольку
“При наличии сомнений, была воля сторон направлена на заключение соглашения о новации или об отступном, соглашение сторон толкуется в пользу применения правил об отступном (статья 409 ГК РФ)” (абз. 3 п. 22 ПП ВС № 6).

За этим разъяснением ВС РФ скрывается простая мысль: новация не предполагается, презумпции новации не существует.

Не понятно только, почему ВС РФ прямо не добавил это простое разъяснение, важное с точки зрения понимания действующих презумпций и распределения бремени доказывания. Ведь отступное – не единственная альтернатива новации, спор вполне может быть о том, что вместо новации произошло изменение существующего обязательства. Это принципиально, поскольку последствия прекращения обязательства и его изменения различаются. Например, в случае изменения обязательства иные права и обязанности из первоначального обязательства, не затронутые изменением, сохраняются, по ним течет исковая давность, если они были нарушены, и т.п.

В этом смысле п. 2 Обзора ВАС № 105 с указанием на “новация не предполагается” явно был сформулирован более удачно.

Кроме того, на мой взгляд, есть своего рода подвох с отступным.

В целом, приоритет отступного по сравнению с новацией в случае любых сомнений имеет существенное значение, если исходить из буквальных формулировок ГК РФ. Так, новация прекращает обязательство с момента достижения соглашения об этом (консенсуальная сделка), а отступное – с момента его передачи (реальная сделка). Соответственно, по смыслу закона, требования будут тоже содержательно различаться: при наличии соглашения о новации по умолчанию можно требовать только исполнения по новому обязательству, а по соглашению об отступном настаивать на передаче именно отступного нельзя (факультативное обязательства), если стороны об этом прямо специально не договорились (альтернативное обязательство).

НО. На мой взгляд, разъяснения об отступном, приведенные в п. 2 ПП ВС № 6, указанную выше “презумпцию отсутствия новации в случае сомнений” размывают (см. пост про новацию в ПП ВС № 6) и не позволяют пользоваться этим правилом в качестве однозначного и простого инструмента разрешения споров в случае сомнений в квалификации.

Соответственно, при составлении соглашения о новации лучше уделять особое внимание содержанию нового обязательства, чтобы не оказаться в патовой ситуации, когда и на новацию не похоже, и отступным вроде как не признать.

2. Возвращаясь к проблеме установления определенности воли именно на новацию, можно опять обратиться к п. 2 Обзора ВАС № 105, чтобы сформулировать алгоритм для квалификации: “Существо новации заключается в замене первоначального обязательства, существовавшего между сторонами ранее, другим обязательством с одновременным прекращением первоначального обязательства. Новация происходит только тогда, когда действия сторон направлены к тому, чтобы обязательство было новировано. Намерение же произвести новацию не предполагается. Если стороны намерены совершить новацию, то они должны это определенно выразить. Из соглашения должно определенно следовать, что стороны имели в виду замену первоначального обязательства другим обязательством, что влечет для них некоторые правовые последствия, в частности невозможность требовать исполнения первоначального обязательства”.

Принципиальным, на мой взгляд, является то, что с т.з. правовой природы новации по умолчанию должно происходить именно полное прекращение прежнее обязательства и его полная замена новым обязательством. Именно это необходимо прописать или обнаружить с помощью толкования в соглашении сторон о прекращении обязательства новацией.

В абз. 1, 2 п. 22 ПП ВС № 6 вроде бы тоже об этом говорится: “Новация имеет место, если стороны согласовали новый предмет и (или) основание обязательства. Соглашение о замене первоначального обязательства другим может быть сформулировано, в частности, путем указания на обязанность должника предоставить только новое исполнение и (или) право кредитора потребовать только такое исполнение.

Соглашение сторон, уточняющее или определяющее размер долга и (или) срок исполнения обязательства без изменения предмета и основания возникновения обязательства, само по себе новацией не является”.

Единственное, что смущает в процитированной части п. 22 ПП ВС № 6, так это указание на необходимость и достаточность для новации формулировки предоставить только новое исполнение. Поскольку слишком размыта грань межде новизной исполнения и новым способом исполнения (новым порядком исполнения), когда предмет исполнения остается тем же.

Прежняя редакция ст. 414 ГК РФ содержала оговорку применительно к новому обязательству о том, что оно является новым, если им предусмотрен “иной предмет или способ исполнения”. Такая формулировка не только вызывала споры в доктрине (поскольку изменение предмета соответствует идее нового обязательства, а изменение способа далеко не всегда, поскольку предмет остается прежним, отвлекаясь от того, а что такое изменение способа), но и порождала споры на практике из-за смешения соглашений об изменении обязательства и о новации. Не случайно в п. 1 Обзора ВАС № 105 применительно к таким ситуациям как раз содержалось указание на то, что “Соглашение сторон, изменяющее сроки и порядок расчетов по кредитному договору, не означает изменения способа исполнения обязательства, поэтому не является новацией”.

Короче говоря, просто слова “новация” и производных от него (“новировать” и т.п.), будет недостаточно, если не произошло качественного изменения содержания обязательств сторон (в части предмета исполнения или его основания). Это важно помнить, чтобы отличать новацию от изменения существующего первоначального обязательства. Тем более, что, повторюсь, правовые последствия различны: новация прекращает по умолчанию первоначальное обязательство целиком, а в измененном обязательстве права и обязанности сторон, не затронутые изменением, сохраняются в неизменном виде (например, по нарушенным обязательствам течет исковая давность, начисляется неустойка, растет сумма убытков и т.п.).

В этом контексте нельзя не упомянуть звучащий как-то странно п. 23 ПП ВС № 6 о том, что “В случае новации договорного обязательства должник по такому обязательству не лишается прав на возражения и иные способы защиты, предусмотренные статьей 328 ГК РФ, например на приостановление своего исполнения (пункт 2 статьи 328 ГК РФ)”. Если понимать это разъяснение слишком буквально, получается, что вроде бы ВС РФ исходит из того, что новое обязательство не полностью по умолчанию прекращает прежнее обязательство, раз можно использовать различные “прошлые” возражения и защиты. Но если понимать его так, то возникает явно противоречие с текстом ст. 414 ГК РФ, в том числе с п. 2 ст. 414 ГК РФ, и разъяснением, приведенным в п. 22 ПП ВС № 6.

Представляется, что любые исключения из идеи полной замены предыдущего обязательства новым возможны, только если стороны это прямо и крайне конкретно оговорили. Иначе возникает риск того, что новое обязательство возникло, но исполнение по нему не получить из-за различных возражений, связанных с прежним обязательством. И не понятно того, в чем был для кредитора интерес в новации…

Кроме того. Любые соглашения об ином, когда что-то остается из прежнего обязательства, в принципе, возможны, но, на мой взгляд, такие “исключения” из правила о содержании новации не должны быть чрезмерными и качественно значимыми. Иначе говоря, они должны быть несущественными и являться своего рода логическим дополнением к новому обязательству (каким – зависит от ситуации, например, это могут быть особые обязательства по приемке исполнения, которые были в первоначальном обязательстве и т.п.).

Вопрос, разумеется оценочный. Можно провести аналогию с дилеммой оценки доплаты в дарении, которая в целом возможна, но не должна превратить дарение в фактическую куплю-продажу.

Третье. В абз. 4, 5 п. 22 ПП ВС № 6 указано, что
“Предметом новации могут выступать сразу несколько обязательств, в том числе возникших из разных оснований (пункт 4 статьи 421 ГК РФ). Обязательство может быть прекращено соглашением о новации, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений (пункт 1 статьи 414 ГК РФ). Например, новацией может быть прекращено обязательство, возникшее вследствие причинения вреда имуществу”.

По существу, эти разъяснения посвящены вопросу о пределах договорной свободы сторон на новацию.

По сути, ВС РФ говорит о том, что сторонам предоставлена полная свобода, а ограничения должны быть прямо установлены законом или быть обусловлены существом обязательства. Собственно, это очевидное положение, обусловленное диспозитивностью гражданского регулирования. Поэтому, например, не важно, сколько обязательств сразу выступают предметом новации и каковы основания их возникновения (п.4 ст. 421 ГК РФ). Главное, чтобы предмет или основание были явно новыми, другими.

Лучше бы Пленум ВС РФ продемонстрировал, когда допустимость новация не столько очевидна, а когда новация точно запрещена законом или противоречит существу обязательства.

Например, ВС РФ указал, что допустима новация обязательства, возникшего вследствие причиния вреда имуществу. Вопрос, а можно новировать обязательства по возмещению вреда здоровью, причиненного жизни или здоровью, или обязательства по уплате алиментов? В прежней редакции ст. 414 ГК РФ содержался прямой запрет на это, а теперь его нет. Следовательно, общим правилом должна быть допустимость новации и таких обязательств, только если нет специального запрета в законе.

Другой вопрос. Можно ли сохранить основное обязательство, а новировать только обеспечивающие его обязательства, например, соглашение о нейстоке? Да, поскольку обязательство по неустойке, несмотря на то, что оно выступает способом обеспечения обязательства, является самостоятельным обязательством, причем обычно денежным. Следовательно, как и любое автономное обязательство, оно может быть новировано. На это было указано в п. 5 Обзора ВАС № 105 и справедливо отмечено, что “согласно пункту 2 статьи 1 ГК РФ граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Статья 414 Кодекса не устанавливает запрета на новацию обязательства по уплате неустойки”.

Или еще пример. Можно ли посредством новации создать обязательство с другим субъектным составом? Как представляется, иной субъектный состав противоречит природе новации (между лицами, связанными первоначальным обязательством, должна сохраниться правовая связь в рамках нового обязательства).

Но вряд ли сама по себе такая конструкция, когда меняется не только предмет и/или основание, но и происходит частичная замена субъектного состава за счет цепочки других сделок невозможна. Просто с учетом открытого перечня способов прекращения обязательств это будет нечто иное, чем просто новация (см. также п. 1 ПП ВС № 6).

Источник

Тема 5. Обязательства в гражданском праве и ответственность за их нарушение

Цели и задачи:

Ознакомившись с данной темой, Вы будете:

1. Иметь представление об обязательствах и их видах.
2. Знать общие положения о способах обеспечения исполнения обязательств.
3. Разбираться в основаниях прекращения обязательств и видах ответственности за их нарушение.
4. Различать отдельные виды договоров, исходя из понимания их правовой природы.

Оглавление

5.1. Понятие и виды обязательств

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ). Таким образом, обязательство – это гражданское правоотношение, связывающее его участников (субъектов) юридическими правами и обязанностями.

Сторонами в обязательстве является кредитор и должник.

Кредитор – это лицо, управомоченное требовать от должника соответствующего поведения – выполнения определенных юридических обязанностей.

Должник – это лицо, обязанное совершить определенное действие в пользу кредитора либо воздержаться от определенного действия. Кредиторами и должниками в обязательствах могут выступать любые субъекты гражданского права (физические и юридические лица, Россия, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования). При этом кредитором и должником может быть одно лицо или несколько лиц.

Основная классификация обязательств осуществляется по основаниям их возникновения. Исходя из этого, обязательства разделяются на:

Договорными являются обязательства, возникающие на основе договора, т. е. соглашения сторон. Подавляющее большинство гражданско-правовых обязательств являются договорными, поэтому договор является самым распространенным основанием возникновения обязательств. Договорные обязательства характеризуются тем, что их содержание определяется законодательством, а также соглашением сторон.

Обязательства, возникающие из юридических фактов, именуются внедоговорными. Их содержание, как правило, определяется законодательством, а в некоторых случаях – волей одного субъекта. Наиболее распространенными основаниями возникновения внедоговорных обязательств являются: неправомерные действия; односторонние сделки, события.

Гражданско-правовые обязательства могут возникать из неправомерных действий физических и юридических лиц, т. е. действий, сопряженных с нарушением законодательства. К ним относятся обязательства вследствие причинения вреда, в том числе жизни или здоровью гражданина), обязательства вследствие неосновательного обогащения.

Обязательства, возникающие в результате неправомерных действий, характеризуются тем, что их содержание определяется законодательством и в них одна сторона является только кредитором, а другая – только должником. Сущность обязательства из причинения вреда заключается в том, что вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и их должностных лиц, возмещается за счет соответствующей казны России, субъекта Российской Федерации или муниципального образования. Обязательства, возникающие из неосновательного обогащения, заключаются в том, что лицо, которое незаконно приобрело или сберегло имущество за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество. Неосновательным обогащением являются: суммы неуплаченных налогов, доходы, полученные от незарегистрированной предпринимательской деятельности, доходы, полученные от незаконно удерживаемого имущества, недополученные потерпевшим доходы (упущенная выгода) и т. д. Должником в этих обязательствах выступает лицо, незаконно обогатившееся. Оно обязано возвратить имущество, составляющее необоснованное обогащение, в натуре, а в случае невозможности возвращения в натуре — возместить потерпевшему действительную стоимость имущества на момент его приобретения и все убытки, включая недополученные потерпевшим доходы.

5.2. Способы обеспечения исполнения обязательств

Действующее законодательство предоставляет достаточно широкие возможности для защиты интересов добросовестной стороны от неисправного должника. Одним из таких институтов, в определенной степени гарантирующих предпринимателя от убытков, является институт обеспечения исполнения обязательств.

Исполнение обязательств может обеспечиваться следующими способами:

• неустойкой;
• залогом;
• удержанием имущества должника;
• поручительством;
• банковской гарантией;
• задатком и другими (ст. 329 ГК РФ).

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 330 ГК РФ).

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Неустойка имеет двоякое значение. Во-первых, она побуждает должника под страхом наступления неблагоприятных последствий надлежащим образом исполнять принятые на себя обязательства. Во-вторых, является способом определения размера возмещаемых кредитору убытков, освобождая кредитора от затруднительного зачастую процесса доказывания их величины. Неустойка выражается в виде штрафа (определенной суммы) или пени (периодически начисляемых сумм). И тот, и другой вид неустойки может определяться как в твердой денежной сумме, так и в виде процента. Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает. Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Залог. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами (ст. 334 ГК РФ).

Залог возникает в силу договора, а также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (ст. 335 ГК РФ). Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право. Залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия ее собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота (ст. 336 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты; неустойку — возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию. Заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Имущество, на которое установлена ипотека (недвижимое имущество вместе с соответствующим земельным участком, переданное в залог в целях получения ипотечной ссуды), а также заложенные товары в обороте залогодержателю не передаются. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное. В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Договор о залоге должен быть в письменной форме, а договор о залоге государственного имущества, в том числе залоге государственного предприятия в целом, подлежит государственной регистрации (ст. 339 ГК РФ).

Удержание. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом. Договор может содержать иные условия (ст. 359 ГК РФ).

Поручительство. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Он должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (ст. 363 ГК РФ).

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего, а также при переводе на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника, и в случае, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем, по истечении срока, на который оно дано (ст. 367 ГК РФ).

Банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное. Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

По получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствует ли это требование условиям гарантии. Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование. Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом поле такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом. Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия. Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается: уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту или письменного уведомления об освобождении гаранта от его обязательств (ст. 378 ГК РФ).

Задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (ст. 380 ГК РФ).

В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком. В частности, при отсутствии письменного соглашения эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственная сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (ст. 381 ГК РФ). Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

5.3. Основания прекращения обязательств

Под прекращением обязательства понимается прекращение обязанностей, вытекающих из данного обязательства (ст.407 ГК РФ).Обязательства прекращаются в результате наступления определенных фактов, которые получили название способов прекращения о6язательств.

Наиболее распространенным способом прекращения обязательства является надлежащее исполнение обязательства, т. е. исполнение, которое соответствует условиям обязательства, требованиям закона и иных правовых актов, а при отсутствии таковых требований и условий соответствует обычаям делового оборота или обычно предъявляемым требованиям (ст. 408 ГК РФ).

Обязательство также прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (например, гибель индивидуально-определенной вещи, являющейся предметом обязательства, в результате стихийного бедствия) (ст. 416 ГК РФ).

Обязательство прекращается предоставлением кредитору отступного, суть которого состоит в том, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено взамен его исполнения должником предоставлением кредитору определенной суммы денег, передачей имущества и т. д. (ст. 409 ГК РФ).

По соглашению сторон обязательство также прекращается в результате новации, суть которой состоит в том, что сторонами достигается соглашение о замене первоначального обязательства, существующего между ними, другим обязательством, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 414 ГК РФ).

Обязательство может быть прекращено полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования (ст. 412 ГК РФ).

В результате зачета взаимно погашаются встречные требования или одно из них. Оба требования погашаются одновременно, если суммы по основному и встречному обязательствам равны между собой. Законодательство не допускает зачет обязательств в случаях, если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек; в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Кроме того, зачет не применяется к обязательствам, связанным с личностью должника:

• по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью;
• о взыскании алиментов;
• о пожизненном содержании.

В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору. Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования.

Обязательство прекращается в случае совпадения должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). В этом случае происходит правопреемство и поскольку одно и то же лицо не может быть одновременно кредитором и должником по одному и тому же обязательству, то оно перестает существовать. Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. В данном случае обязательство прекращается в результате одностороннего действия кредитора.

Обязательство может прекращаться в результате прекращения одной из сторон в обязательстве (ст. 418 ГК РФ). Так, обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство неразрывно связано с личностью должника иным образом, и обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора. И в том, и в другом случае речь идет об обязательствах, носящих строго личный характер (например, создание произведения искусства). Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица, поскольку в данном случае не происходит правопреемство.

Обязательство может быть прекращено на основании акта государственного органа, если в результате его издания исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично (ст. 417 ГК РФ ).

5.4. Понятие и виды договоров. Порядок заключения, изменения и расторжения договоров

Договором в гражданском законодательстве признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).

Условия договора определяются по соглашению сторон, если только эти условия не предусмотрены действующим законом.

• Возмездные и безвозмездные договоры.

Возмездным является договор, по которому одна сторона или обе стороны получают плату или иное встречное возмещение за исполнение своих обязанностей, например договор купли-продажи, займа, хранения в ломбарде, договор подряда, аренды и др. Безвозмездными признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения платы или иного встречного предоставления. К безвозмездным договорам относятся договор о предоставлении вещи в безвозмездное пользование, договор дарения, в том числе пожертвования (ст. 423 ГК РФ).

• Публичным договором является такой договор, который заключается коммерческой организацией по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг и которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился, например розничная торговля, медицинское, гостиничное обслуживание, перевозка транспортом общего пользования и др. Правилами публичного договора предусмотрено, что: 1) коммерческая организация не может оказывать предпочтения одному лицу перед другим (кроме предусмотренных законом льгот для некоторых категорий граждан или организаций); 2) цены и другие условия публичного договора должны быть одинаковыми для всех потребителей, кроме льготных категорий (ст. 426 ГК РФ).
• Договор присоединения – это договор, условия которого определены в каких-либо стандартных формах и которые могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ). Присоединившаяся сторона может требовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого рода, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств или содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия. Однако это правило не применяется к договорам, если стороны занимаются коммерческой деятельностью и присоединившаяся сторона знала, на каких условиях она заключает договор.
• Предварительный договор – это договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг, т. е. основной договор на условиях, определенных предварительным договором. Такой договор должен заключаться в письменной форме, устанавливать срок заключения основного договора, его предмет, другие существенные условия (ст. 429 ГК РФ).
• Договоры в пользу третьего лица. Это договоры, в которых стороны устанавливают, что должник должен произвести исполнение не кредитору, а другому лицу, указанному в договоре, который, в свою очередь, приобретает право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 ГК РФ).

По содержанию можно все договоры делить на:

— договоры направленные на передачу имущества в собственность;

— договоры о передаче имущества во временное пользование;

— договоры на выполнение отдельных работ;

— договоры на выполнение отдельных услуг и другие.

Порядок заключения гражданско-правовых договоров имеет две стадии:

• предложение заключить договор (оферты);
• принятие предложения (акцепта).

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Однако закон признает офертой не только предложение, адресованное конкретному лицу или лицам, но и предложение заключить договор с любым желающим. Таким образом, оферта бывает:

• индивидуально-определенной, адресованной конкретному лицу или лицам;
• публичной, адресованной неопределенному кругу лиц.

Для того чтобы предложение заключить договор признавалось офертой, оно должно содержать все необходимые условия, на которых предлагается заключить договор. Поэтому не является офертой, например, реклама продукции или банковских услуг, другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, не содержащие все существенные условия, на которых предлагается заключить договор. Правовое значение оферты состоит в том, что она связывает оферента обязанностью заключить договор с тем, к кому она обращена (ст. 435 – 437 ГК РФ).

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Согласие заключить договор является акцептом, если предложение оферента принято безоговорочно. Если договор требует письменного оформления, он считается заключенным с момента подписания его сторонами. Договоры, требующие государственной регистрации, считаются заключенными с момента регистрации, если иное не установлено законом. По общему правилу договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Правовое значение момента заключения договора состоит в том, что с этого момента договорные правоотношения считаются возникшими и стороны становятся носителями юридических прав и обязанностей вытекающих из договора (ст. 438 – 443 ГК РФ).

Для некоторых договоров установлены особые правила их заключения. Например, определенные особенности установлены для заключения обязательных договоров. Они сводятся к установлению процедуры заключения договоров и сроков, в рамках которых должны действовать участники будущего договора. К ним относятся государственные контракты и договоры поставки товаров для государственных нужд и др. (ст. 445 ГК РФ).

Особые правила установлены для заключения договоров на торгах, где договор заключается организатором торгов (собственником вещи или обладателем имущественного права либо специализированной организацией) с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее самую высокую цену, а по конкурсу лицо, которое по заключению комиссии предложило лучшие условия. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Эти договорные отношения оформляются протоколом (ст. 447 – 448 ГК РФ).

Изменение и расторжение договора возможны, по общему правилу, по соглашению сторон. По требованию одной из сторон возможно расторжение или изменение договора только по решению суда в следующих случаях (ст. 450 ГК РФ):

1) при существенном нарушении договора другой стороной. При этом существенным признается такое нарушение, при котором другой стороне нанесен ущерб, лишающий ее возможности получить по договору то, на что эта сторона рассчитывала (а точнее, имела право рассчитывать) при заключении договора;

2) при существенном изменении обстоятельств, из которых исходили обе стороны при заключении договора.

Существенным признается такое изменение обстоятельств, что если бы стороны могли разумно предвидеть это, то договор вообще не был бы ими заключен или был заключен на совершенно иных условиях. Для расторжения договора при таких обстоятельствах необходимо еще одно условие: стороны не договорились об изменении договора и приведении его в соответствие с новыми условиями.

Если стороны согласились на изменение или расторжение договора, то это оформляется в той же форме, что и заключение договора. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. При этом моментом прекращения обязательств считается момент заключения соглашения об изменении или расторжении договора, а при судебном порядке изменения или расторжения договора — с момента вступления судебного решения в законную силу. Стороны не вправе требовать возвращения того, что уже было исполнено. Но если основанием послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона может требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

В целом же действие договора прекращается истечением срока договора и исполнением сторонами своих обязательств по договору.

Источник