Международное частное право: конспект лекций.
3.3. Виды коллизионных норм.
В науке права выделяют несколько видов коллизионных норм в зависимости от особенностей их коллизионных привязок, регулируемых коллизий, источников происхождения, действию во времени и пространстве. Видовое деление коллизионных норм зависит от критериев их классификации. Представим наиболее удобную классификацию коллизионных норм по их видам.
1. Способ выражения воли законодателя – императивные, альтернативные и диспозитивные коллизионные нормы. В императивных нормах может быть только одна коллизионная привязка (любая, кроме автономии воли и производных от нее привязок – критерия реальной связи, закона существа отношения и собственного права контракта). Императивная коллизионная норма – это властное предписание законодателя о применении права только одного конкретного государства, устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия (ст. 1200, п. 1 ст. 1202, ст. 1205, п. 3 ст. 1206, ст. 1207 ГК).
Альтернативные коллизионные нормы характеризуются наличием нескольких коллизионных привязок (любых, кроме автономии воли и производных от нее). Альтернативная норма предоставляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство (право выбора законодательства есть только у суда, но не у сторон правоотношения). Альтернативные нормы делятся на простые и сложные. Простые альтернативные коллизионные нормы предусматривают возможность применения того или иного права. Выбор зависит только от судейского усмотрения и фактических обстоятельств дела (абз. 1 ст. 1217 ГК). Сложные (соподчиненные) альтернативные коллизионные нормы устанавливают основную и субсидиарную привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема данной коллизионной нормы (п. 3 ст. 1199, ст. 1201, п. 1 и 2 ст. 1219 ГК). Основная привязка применяется в первую очередь, а субсидиарные (их может быть две и более) – в соответствии с конкретными обстоятельствами дела и только в том случае, если невозможно применить основную привязку.
Диспозитивные нормы в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон (право выбора применимого законодательства самими сторонами отношения согласно ст. 1210 ГК). Терминологически право сторон на автономию воли может быть выражено поразному: «если иное не предусмотрено договором», «если стороны не оговорили иного», «правом, избранным сторонами». В современном МЧП наблюдается тенденция к трансформации автономии воли. Появилось большое количество новых коллизионных правил, выведенных из права сторон самим избирать применимое законодательство: право, свойственное данному договору; собственное право контракта; закон существа отношения; критерий наиболее тесной связи.
В настоящее время автономия воли и связанные с ней коллизионные правила регулируют очень большое количество ЧПО с иностранным элементом. Автономия воли считается оптимальным коллизионным началом, так как она предусматривает наиболее гибкое, «мягкое» правовое регулирование. Диспозитивные коллизионные нормы российского законодательства обладают особой, весьма своеобразной спецификой – в большинстве из них автономия воли сторон ограничена установлением «если иное не предусмотрено законом» (ст. 1196, 1198, абз. 2 ст. 1203, ст. 1204 ГК). Данная формулировка в принципе является излюбленной для отечественного законодателя. Государство всегда сохраняет за собой право ограничить свободу участников гражданского оборота. Подобные формулировки противоречат основным принципам российского частного права, современным тенденциям правового развития и с юридической точки зрения являются насквозь порочными. Очень показательны в этом отношении положения, ограничивающие автономию воли сторон в деликтных обязательствах. Стороны имеют право на выбор законодательства, но этот выбор может быть сделан только в пользу права страны суда (п. 3 ст. 1219, абз. 2 п. 1 ст. 1223 ГК).
2. Форма коллизионной привязки – двусторонние и односторонние коллизионные нормы. Односторонние – предусматривают возможность применения только собственного национального права, права страны суда (ст. 424 КТМ): «К возникновению морского залога на судно_ применяется закон государства, в суде которого рассматривается дело». Такие нормы имеют императивный характер. В российском законодательстве наблюдается тенденция замены классического коллизионного правила «закон суда» выражением «применяется российское право» (п. 3 ст. 1197, п. 3 ст. 1199, ст. 1200 ГК, п. 1 ст. 16 °СК).
Двусторонние коллизионные нормы предусматривают возможность применения как национального, так и иностранного или международного права. Такие нормы могут иметь императивный, альтернативный и диспозитивный (п. 1 ст. 1197, ст. 1201, п. 1 ст. 1211 ГК соответственно) характер. В современном праве двусторонних коллизионных норм значительно больше, чем односторонних. Коллизионное правило «закон суда» считается «жестким» правом, а в настоящее время законодательства всех государств стремятся устанавливать «мягкое, гибкое» правовое регулирование, которое возможно только посредством использования двусторонних коллизионных норм (в особенности диспозитивных). Именно привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.
3. Правовая форма (источник права) – национально-правовые (внутренние – разд. VI части третьей ГК) и унифицированные международно-правовые (договорные – Гаагская конвенция о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров 1986 г.) коллизионные нормы. Преимущественное применение имеют, естественно, внутренние коллизионные нормы. Специфика унифицированных коллизионных норм заключается в том, что это единообразные коллизионные правила, созданные на основе международных соглашений и представляющие собой конечный результат процесса согласования воли государств. Унифицированные коллизионные нормы в национальной правовой системе действуют в качестве норм внутреннего права (в соответствии со ст. 15 Конституции, ст. 7 ГК) и по своему правовому характеру ничем от них не отличаются. Однако унифицированные нормы всегда сохраняют связь с породившим их международным договором и в результате не сливаются с внутренними коллизионными нормами, существуют параллельно с ними и имеют особенности, связанные с договорным происхождением.
4. Значение коллизионных норм – генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные) коллизионные привязки; общие и специальные коллизионные привязки. Генеральные коллизионные привязки устанавливают право, применимое в первую очередь («основное» право), например, абз. 1 п. 1 ст. 1223, п. 3 ст. 1199 ГК. Субсидиарные коллизионные нормы устанавливают «дополнительное право», применимое только в определенных обстоятельствах (как правило, если по какой-либо причине нельзя применить «основное» право), – п. 3 ст. 1199, ст. 1201 ГК.
Общие коллизионные привязки – это общие для большинства правовых систем мира коллизионные правила. Кроме того, это общие (сквозные), т. е. применимые во всех отраслях и институтах МЧП, коллизионные нормы: личный закон физического лица, закон суда, закон флага и т. д. Специальные коллизионные привязки сформулированы непосредственно для конкретных институтов МЧП. Они применяются в отдельных сферах ЧПО с иностранным элементом: закон усыновителя, закон дарителя, закон места отправления груза и др. Специальные коллизионные привязки представляют собой трансформацию общих коллизионных норм.
Источник
Билет № 11. Классификация коллизионных норм в МЧП.
В науке права выделяют несколько видов коллизионных норм в зависимости от особенностей их коллизионных привязок, регулируемых коллизий, источников происхождения, действия во времени и пространстве.
Коллизионные нормы в соответствии со следующими критериями делятся на:
1. По способу выражения воли законодателя:
a. Императивные – только одна коллизионная привязка (любая кроме автономии воли и производных от нее привязок – критерия реальной связи, закона существа отношения и собственного права контракта)
i. Императивная норма — это властное предписание законодателя о применении права только одного конкретного государства, устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия.
ii. Исключает право выбора законодательства как судом, там и сторонами правоотношения, законодатель в императивном порядке устанавливает, какое именно право должно применяться.
iii. Применимое право может быть как национальным так и иностранным
iv. Пример: п. 4 ст. 156 Семейного кодекса РФ 1995 г.: «Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства»
b. Альтернативные – характеризуются наличием нескольких коллизионных привязок (любые кроме автономии воли и производных от нее).
i. Предоставляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство. Такое право есть только у суда, но не у сторон.
ii. Делятся на простые и сложные:
1. Простые альтернативные нормы – предусматривают возможность применения того или иного права. Выбор зависит только от судейского усмотрения и фактических обстоятельств дела. (ч. 1 ст. 1217 ГК РФ)
2. Сложные (соподчиненные) альтернативные нормы – устанавливают основные субсидиарные привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема данной коллизионной нормы (п.3 ст.1199 ГК РФ). Основная привязка применяется в первую очередь, а субсидиарные (их может быть две и более) – в соответствии с конкретными обстоятельствами дела и только в том случае, если невозможно применить основную привязку.
iii. Пример: п.1. ст. 1209 ГК РФ указывает, что “форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако, сделка совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права”.
c. Диспозитивные – в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон (права выбора применимого законодательства самими сторонами отношения – ст.1210 ГК РФ.
i. Устанавливают общее правило о выборе применимого права, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него и заменить другим.
ii. Терминологически может быть выражено по разному – «если иное не установлено договором»
iii. В современном МЧП наблюдается возникновение ряда производных привязок от привязки автономии воли:
1. Право, свойственное данному договору
2. Собственное право контракта
3. Закон существа отношения
4. Критерий наиболее тесной связи
iv. Данный тип норм считается оптимальным с точки зрения правового регулирования так в силу своей «гибкости»
v. В законодательстве РФ диспозитивные нормы обладают особой спецификой – в большинстве из них автономия воли сторон ограничивается установлением «если иное не предусмотрено законом». Государство всегда оставляет за собой право ограничить свободу участников гражданского оборота.
vi. Пример: ст. 1222 ГК РФ 2001 г., которая устанавливает, что “к обязательствам, возникающим вследствии недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа закона”
2. По форме коллизионной привязки:
a. Двусторонние коллизионные нормы – предусматривают возможность применения как национального так и международного права. В привязке не указвается право конкретного государства, подлежащего применению, а формулируется общий прнцип, используя который можно его определить.
i. Могут иметь императивный (п.1, ст. 1197), альтернативный (ст.1201) или диспозитивный (п.1 ст. 1211) характер.
ii. Таких норм значительно больше чем односторонних
iii. Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.
iv. Пример: «право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится»
b. Односторонние коллизионные нормы – предусматривают возможность применения только собственного национального права, права страны суда. (ст. 424 КТМ РФ: «К возникновению морского залога на судно. применяется закон государства, в суде которого рассматривается дело)
i. В привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы
ii. Имеют императивный характер.
iii. В них всегда только одна коллизионная привязка, которая звучит примерно так: «…регулируется правом страны суда (законом суда)»
3. В зависимости от степени нормативное конкретизации:
a. Генеральные – формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения.
i.Пример: п. 1 ст. 1210 ГК РФ 2001 г., которая устанавливает, что “стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба права третьих лиц”
ii.В данном случае возможность, предоставленная сторонам по выбору права, которое будет определять их права и обязанности по внешнеэкономической сделке, является главным коллизионным правилом и подлежит преимущественному применению.
b. Субсидиарные – определяют одно или несколько правил выбора применимого права, тесно связанного с главным.
i.Используется тогда, когда генеральная норма не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка
ii.Пример: ст. 1211 ГК РФ: к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономической сделке подлежит применению закон страны учреждения, местожительства или основного места деятельности «активной» стороны договора — продавца, наймодателя, лицензиара, перевозчика, хранителя и т. д.
4. В зависимости от источника права:
a.Национально-правовые (внутренние) коллизионные нормы
i.Имеют преимущественное применение
b.Унифицированные международно-правовые коллизионные нормы (договорные – гаагская конвенция 1986 г. О праве применимом к договору международной купли-продажи товаров)
i.Единообразные коллизионные правила, созданные на основе международных соглашений и представляющие собой конечный результат процесса согласования воль государств
ii.Единственный источник – международный договор
iii.В национальной правовой системе действуют в качестве норм внутреннего права и по своему правовому характеру ничем от них не отличаются.
Источник
Разновидности коллизионных норм
Доктрина права выделяет несколько категорий коллизионных норм, связанных с их особенностями. Сюда можно отнести коллизионную привязку, регулируемые коллизии, происхождение коллизионных норм, а также их временные и пространственные действия. Приведем примеры видов коллизионных норм, зависящих от критериев классификации.
Выражение воли законодателя
Мы можем включить сюда императивные, альтернативные, кумулятивные и диспозитивные коллизионные нормы.
Императивная норма имеет единственную коллизионную привязку (кроме «гибкой» и «каучуковой» — автономия воли, реальная связь законов существа отношения, собственное право контрактов).
Императивные коллизионные нормы — властные предписания, указанные в законодательстве, относительно применения права определенного государства, которое устанавливается на основании объективных критериев.
К примеру, тот факт, что Российская Федерация признала физическое лицо без вести пропавшим или мертвым может подчиняться только российскому законодательству (1200 статья Гражданского кодекса Российской Федерации).
Императивные коллизионные нормы исключают возможность наличия права выбора законодательства как в суде, так и в лице сторон правоотношений. Законодательством, в порядке императивных коллизионных норм, устанавливается, каким правом должны регулироваться данные отношения (относительно видов привязки коллизионного права в юрисдикции как национального, так и иностранного права).
Альтернативную коллизионную норму можно охарактеризовать тем, что она имеет несколько коллизионных привязок, являющихся «негибкими» (те, которые имеют точную и однозначную формулировку и которые определяют несколько вариантов выбора применимого права).
Альтернативными нормами суду предоставляется право на выбор и применение законодательства в индивидуальном порядке в данной ситуации (именно суд имеет право выбора, но не стороны). Данная формула может быть сформирована на основании альтернативной привязки, которая обеспечивает выбор одной модели поведения из многих.
«В случае, когда два лица, которые связывают себя узами брака, — иностранцы, то брак заключается на основании испанского законодательства или индивидуального законодательства» (50 статья Гражданского кодекса Испании).
В сложных (сложноподчиненных) альтернативных коллизионных нормах устанавливаются основная и субсидиарная привязки, применяемые относительно дифференциации объема коллизионных норм. Основную привязку можно применить первоочередно, а субсидиарная (может быть несколько) — на основании конкретных обстоятельств дела и в случае невозможности применения основной.
Если лицо с отсутствующим гражданством объявлено пропавшим без вести или умершим, то применяться может только право государства, где лицо имело постоянное место жительства. Если это место невозможно установить, учреждается применение монгольского права (564 статья Гражданского кодекса Монголии от 2002 года).
Основные и субсидиарные коллизионные привязки находятся в соподчинении. Градация соподчинения начинается от первой степени и может быть выше (относительно того, сколько имеется субсидиарных привязок и как дифференцируется объем коллизионных норм). Сложная соподчиненная альтернативная норма — явление нового характера в коллизионном праве. Она также имеет название «цепочки» («каскада») коллизионной нормы.
Кумулятивная норма устанавливает возможность применения в данном, конкретном случае иностранного права (если требования соответствуют требования собственных национальных прав, что может исключить факт признания недействительными юридических отношений, даже при условии соблюдения соответствующих требований иностранного права). К примеру, форма сделки может быть подчинена праву того места, где она была совершена. Но несмотря на это, сделка, которая была совершена за рубежом, не имеет права быть признанной недействительной, если соблюдались все требования законодательства РФ (в соответствии с первым пунктом 1029 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации).
Диспозитивной нормой, которая рассматривается как основная коллизионная привязка, предусматривается автономия воли каждой из сторон (в соответствии с 1210 статьей Гражданского кодекса Российской Федерации «Выбор права сторонами договора»). Так, «у сторон договора во время его заключения и позже есть возможность выбрать на основании обоюдного согласия право, подлежащее применению к их правам и обязанностям в соответствующем договоре».
Данное право может быть выражено различным способом (если другой вариант не предусмотрен в договоре, если сторонами не был оговорен другой вариант или право, которое избирается на основании соглашения сторон).
Автономией воли регулируется количество частных правовых отношений (в первую очередь — обязательственные), которые так или иначе связаны с правом иностранных государств. То, как они привязаны является оптимальным в отношении коллизионного начала, потому что этим предусматривается возможность гибкого регулирования, следования фундаментальным принципам свободы договоров и обеспечения факта децентрализации в регламентации отношений частных лиц.
Диспозитивными коллизионными нормами предусматриваются также другие привязки — законы касательно тесных связей, существа отношений, самого благоприятного права. К примеру, основанием для того, чтобы взымать что-либо, можно считать порядок исчислений и количество процентов денежного обязательства, что определяется на основании права страны, которой подлежат применение соответствующих обязательств (в соответствии с статьей 1218 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Диспозитивной коллизионной нормой является та, в которой у участников спора есть выбор того, какое право можно применять (выбранное среди вариантов, которые предложил законодатель).
К примеру, требования возмещения вреда, который был причинен в результате нехватки товара, работ или услуг, на основании выбора потерпевшего может применяться:
- Право страны, являющейся местом где проживает или ведет деятельность реализатор или производитель товаров (или другое лицо, причинившее вред).
- Право страны, являющейся местом жительства или осуществления деятельности потерпевшего лица.
- Право страны, где выполнялась работа, оказывалась услуга или продавался товар.
Данные примеры могут быть действительны на основании 1221 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации.
Диспозитивная коллизионная норма, на основании которой предусматриваются критерии права выбора, похожи на альтернативные коллизионные нормы. Главное, чем они отличаются — в альтернативных нормах предусматривается выбор среди некоторого количества вариантов определенного правопорядка. В большинстве случаев эти варианты являются жесткими коллизионными началами. Диспозитивные нормы, как правило, включают в себя хоть одну гибкую привязку.
На основании общего правила (если рассматривать этот вопрос со стороны российских законодателей) у норм могут быть задатки диспозитивного характера в тех случаях, когда в них указывается тот факт, что другой вариант не предусмотрен законодательством, другой вариант не может вытекать из закона, иметь другие правовые акты или существо отношений, а также если другой вариант не может вытекать из законов, условий или договоров.
Российское законодательство в своем подходе может противоречить основным постулатам права, новомодным направлениям в правовом развитии и являться порочным в юридическом смысле. Основным методом того, как регулируются частноправовые отношения, является метод децентрализации и автономия относительно воли каждой стороны.
Таким образом, большая часть всех норм, которые могут регулировать данные отношения, являются носителями диспозитивного характера. Частные правовые нормы также являются диспозитивными.
Показательными в данном случае являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации, которые ограничивают автономии воли каждой стороны относительно обязательств, которые не внесены в договор. Отметим, что у сторон есть право на то, чтобы выбрать законодательство, но данный выбор они могут сделать только в случае, если он увеличивает права страны суда в соответствии с 3 пунктом 1219 статьи и 2 абзаца 1 пункта 1223 статьи.
Формы коллизионной привязки
Существуют варианты двусторонних (многосторонних) и односторонних коллизионных норм.
Односторонней коллизионной нормой предусматривается вероятность того, что будет применено только одно национальное право, право страны, где проводится суд (к примеру, относительно возникновения морских залогов на судна, порядка того, как удовлетворяются требования, которые обеспечивают морской залог на судно, может быть применен только закон того государства, суд которого и рассматривает данный спор в соответствии с 424 статьей Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации). Данные нормы носят характер императивности. Односторонними коллизионными нормами указывается факт наличия тех обстоятельств, в случае возникновения которых возможно применение национального права, а также возможно рассмотрение правоотношений, которые относятся к иностранному правопорядку, исключительно со стороны национального законодательства.
Российское законодательство, а также законодательства иных стран, на сегодняшний день демонстрируют тенденцию к замене классического коллизионного правила «закон суда» на выражение «применение российского права» в соответствии с 3 пунктом 1199 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации и 1 пункта 160 статьи Семейного кодекса РФ.
Двусторонними (многосторонними) коллизионными нормами предусматривается вероятность применения как национального, так и иностранного или международного права. Они могут являться императивными, альтернативными, кумулятивными или диспозитивными (в соответствии с 1 пунктом 1197 статьи, 1201 статьи и 1 пункта 1211 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации). В области современного права двусторонние коллизионные нормы занимают лидирующую позицию, в отличии от односторонних. Коллизионные правила относительно закона суда являются более жесткими, у национального законодателя есть цель установления гибкого правового регулирования с помощью установления диспозитивной двусторонней коллизионной нормы. Факт привязки двусторонних коллизионных норм называют «формулой прикрепления».
Правовая форма или источник права
Правовые формы (источники права) могут быть национально-правовыми или унифицированными международно-правовыми коллизионными нормами. В большинстве случаев отдают предпочтение применению внутренних коллизионных норм.
Унифицированными коллизионными нормами являются коллизионные правила, созданные на основании международных соглашений одинакового типа, которые представляют из себя результат, полученный на основании того, как государства согласовывают свою волю.
Данный вид норм является отдельной подгруппой в системе международного частного права. Основными факторами отличия внутренних коллизионных форм от унифицированных, являются механизмы их создания (на основе источника — международного договора), и применения (сферы, и как их можно истолковать).
Действие унифицированных коллизионных норм национальной правовой системы регламентировано тем, что это нормы внутреннего права (в соответствии с 15 статьей Конституции Российской Федерации и 7 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации). Ими сохраняется контакт с международными договорами, продуктом которых они и являются, но они не сливаются в одно целое ни с одной из внутренних правовых норм, а продолжают свое существование наравне с ними, при этом имея свои исключительные характеристики.
То, что существует международный договор, в котором содержатся коллизионные нормы, является фактом частноправовых отношений, относящихся к иностранному правопорядку и регламентированному применению унифицированных коллизионных норм. В данном случае применение внутренних коллизионных норм не требуется.
На сегодняшний день кодификации международного частного права в развитых странах содержат правила применения унифицированной коллизионной нормы, которую декларируют с помощью специальных отсылок: «Право, которое применяется к представительству, может быть определено на основании норм принятых Гаагской конвенцией о правах, которые применяются относительно агентской деятельности от 14.03.1978 в соответствии с 126 статьей Гражданского кодекса Нидерландов».
Генеральная и субсидиарная коллизионная привязка
Генеральными (основными) коллизионными привязками устанавливается право, которое применяется в первоочередном порядке. К примеру, в отношениях опекуна и лица, которое находится под опекой, эти самые отношения могут определяться на основании права страны, в учреждении которой был назначен опекун, но если лицо, которое находится под опекой на постоянной основе проживает в РФ, то возможно применение российского права (в случае большей благоприятности для данного лица в соответствии с 3 пунктом 1199 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации). Данная норма позволяет считать право страны, назначившей опекуна, основной коллизионной привязкой, не применяемой в исключительных случаях, которые указываются в нормах.
Субсидиарными (дополнительными) коллизионными нормами устанавливается факт дополнительного субсидиарного права, которое может применяться в исключительных случаях, которые указаны в нормах. К примеру, права физических лиц на организацию предпринимательской деятельности, при условии отсутствия факта регистрации юридического лица и индивидуального предпринимательства, может определяться на основании права страны, где физические лица зарегистрированы как индивидуальные предприниматели. В случае невозможности применения данного правила из-за того, что отсутствует обязательная регистрация, может быть применено право страны, где лицо на официальных основаниях осуществляет предпринимательскую деятельность (в соответствии с 1202 статьей Гражданского кодекса Российской Федерации). Право страны, являющейся основным местом, где осуществляется предпринимательская деятельность — это субсидиарная коллизионная привязка. Она может применяться в случае необязательного прохождения физическим лицом регистрации для получения статуса индивидуального предпринимателя.
То, как соотносятся генеральные и субсидиарные коллизионные формы, схоже с коллизионными привязками сложных соподчиненных альтернативных коллизионных норм.
Коллизионные нормы подразделяются на общие и дополнительные. Это можно связать с тем, что нормативное регулирование конкретизировано и детализировано. В случае, если реализация главного правила, которое установлено в коллизионной норме, невозможна — вероятно наличие дополнительных предписаний, которые приближены к главному. Применимое право может быть выбрано, основываясь на вспомогательном предписании. Такие правила зависят друг от друга — если нельзя применить одно правило, то можно использовать другое.
Основание и последствия того, что брак будет расторгнут и супруги разлучены, может регулироваться на основании закона общего гражданства сторон. В случае наличия у сторон разного гражданства, применяться может закон того места, где супруги проживают на постоянной основе, а если такого нет — возможно применение турецкого права (14 статья кодекса международного частного права Турции)
Генеральная коллизионная привязка указанной нормы — это право общего гражданства каждой стороны. Данное правило является общим и компетентным. В случае наличия у сторон различного гражданства, может быть применено право той страны, где супруги проживают на постоянной основе. У данного правила есть название — вторая очередь (первая степень субсидиарного права). Особые правила могут быть установлены для тех случаев, когда у супругов нет общего гражданства и места, где они проживают вместе на постоянной основе. Данная ситуация позволяет применение турецкого права (вторая степень субсидиарного права).
Общая коллизионная привязка — это коллизионные правила, которые можно найти в каждой правовой системе. Они могут применяться в каждой отрасли и институте международного частного права: личные законы физических лиц, законы суда, законы флага, законы продавца, автономия воли, законы места совершения действия. На сегодняшний день классические привязки пополнились также «каучуковыми» коллизионными нормами: lex causae — закон существа отношения, lex benignitatis — наиболее благоприятное право.
На сегодняшний день есть тенденция к изменению lex benignitatis в один из нескольких принципов международного частного права: относительно договора, который заключается со стороной более слабой, данная сторона должна защищаться коллизионной нормой, которая обеспечивает наличие более благоприятного характера относительно общих правил (в соответствии с 23 пунктом Преамбулы Рим I).
Формулировка специальных коллизионных привязок является непосредственной относительно определенных институтов международного частного права. Они могут быть применены в каждой отдельной сфере отношений. К примеру, факт установления или оспаривания отцовства может быть определен на основании государственного законодательства той страны, гражданство которой получил ребенок при рождении (в соответствии с 1 частью 162 статьи Семейного кодекса Российской Федерации). Данная норма представляет факт происхождения ребенка в качестве специальной коллизионной привязки.
Некоторые из специальных коллизионных привязок являются самыми распространенными:
- o lex arbitri — закон местожительства суперарбитра;
- o lex loci arbitri — закон места проведения арбитража;
- o lex cartae — закон места нахождения ценных бумаг, закон места эмиссии ценных бумаг;
- o lex loci laboris — закон места работы;
- o lex fori (loci) concursus — закон места проведения конкурсного производства;
- o lex loci celebrationis — закон места заключения брака;
- o lex loci protections — закон страны, в которой испрашивается защита;
- o lex originis — закон происхождения (ребенка, культурной ценности).
Источник
