Гибридный способ организации сделки

Контракты и гибридные сделки

РАЗДЕЛ 4. Экономический анализ контрактов

Лекция 1.Теория контрактов: классификация основных направлений

1. Юридический и экономический подходы к понятию «контракт»
2. Подходы к типологии контрактов

Вопрос 1.Понятие «контракт» занимает центральное место в институциональной экономической теории. Посредством контракта осуществляется передача прав собственности на блага. Контракт в юридическом смысле — это соглашение, договор, устанавливающий гражданские права и обязанности сторон и оговаривающий сроки действия соглашения. Под контрактом понимаются также гражданское правоотношение, возникающее из договора, и документ, в котором изложено содержание контракта, заключенного в письменной форме. Те формы контракта, которые известны сейчас, — это сравнительно недавнее явление. Контракты как обязывающие соглашения, защищенные законом, появляются только в XVI веке. Центральное значение дли эффективного использования ресурсов имеет принцип свободы контракта, который означает, в том числе и право не заключать контракт: никто не может заставить индивида взять на себя какое-либо обязательство. Эта свобода заключения контракта позволяет частному собственнику передавать правомочие тому лицу, которое ценит его наиболее высоко. Принцип свободы договора это одно из основных начал российского гражданского законодательства (ст. 1 ГК РФ).Контракты в экономической теории рассматриваются не только как чисто рыночные договоры, господствующие па рынке совершенной конкуренции, но и как «отношение», которое стороны стремятся поддерживать. Впервые подход к контрактам как к отношениям был предложен Ойгеном фон Бем-Баверком.

Институциональная экономическая теория старается объяснить многообразие форм контрактных отношений на основе различий трансакционных издержек и деловой практики при стремлении экономических агентов снизить уровень этих издержек.

Проблема контрактов и связанных с ними трансакционных издер­жек основывается на формировании формальных и неформальных пра­вил, которые эти издержки снижают (или наоборот увеличивают), что создает основания для возникновения проблемы полноты инеполноты контрактов. Источником правил является общество, далее они опускаются на уровень прав собственности и затем на уровень индивиду­альных контрактов.

Вопрос 2.Контракты отражают структуру стимулов и антистимулов, кореня­щуюся в структуре прав собственности и механизмов их обеспечения. Таким образом, набор альтернатив, открывающихся перед игроками, и те формы организации, которые они создают при заключении конкретных контрактов, зависят от структуры прав собственности.

Если бы стороны сделки могли заключить полный(англ.complete) контракт, который четко определял бы, что должна делать каждая сто­рона при любых обстоятельствах, и распределял издержки и выгоды при любых случайностях, а также предусматривал санкции в случае неисполнения обязательств одной из сторон, то никаких проблем с ре­ализацией сделки и мотивацией ее участников не возникало бы. Одна­ко требования к полному контракту очень строгие, а значит, практиче­ски невыполнимые.

Причины неполноты контрактов:

• ограниченность предвидения человека, который не может предусмотреть все непредвиденные обстоятельства;

• издержки осуществления расчетов и переговоров при заключении контрактов;

• неточность и сложность языка, которым написаны контракты;

• определенная деятельность или информация, оказывающая суще­ственное влияние на выгоду, которую получают стороны, может ока­заться не наблюдаемой третьей стороной и не поддающейся провер­ке в суде. Поэтому стороны при заключении контрактов оставляют пробелы, которые будут заполнены, когда настанет время для вне­сения изменений.

Неполные контракты позволяют сторонам гибко реагировать на непредвиденные обстоятельства, но одновременно создают проблему не­совершенства обязательств договаривающихся сторон и опасность пост контрактного оппортунизма. Поэтому когда стоит выбор между более или менее полным контрактом, то при подготовке этого контракта всег­да достигается некий компромисс между защитой от оппортунистиче­ского поведения, с одной стороны, и способностью гибко приспосабли­ваться к меняющимся обстоятельствам с другой.

Описанные выше причины неполноты контракта можно опреде­лить одним понятием — «ограниченная рациональность» экономиче­ских агентов,которое ввел в оборот Г. Саймон, утверждающий что разум человека – это ограниченный ресурс и его также нужно экономить.

Лекция 2.Классификация контрактов

Типология контрактов в хозяйственной практике

Контракты и гибридные сделки

Вопрос 1.Хозяйственная практика выработала три основных типа контракта, каждый ил которых имеет определенные свойства и свою преимуще­ственную область применения.

1. Классический контракт носит безличный характер, и его отличи­тельной чертой является присутствие четко оговоренных пунктов («если. то»). Поэтому все возможные будущие события сводятся в нем к настоящему моменту. классическом контракте не имеет значения личность контрагента — его участником может быть лю­бой. Классический контракт тяготеет к стандартизации. Записан­ные условия сделки имеют в нем перевес над устными, основной ак­цент делается на формальных документах. С выполнением сделки он прекращает существование. Способ организации сделки — рынок. Контракт носит двусторонний характер: четко оговариваются санк­ции за нарушение контракта, а все споры по нему решаются в суде. И основе этого тина контракта лежит классическое договорное пра­во. Примером классического контракта могут служить контракт на поставку или контракт на покупку.

2. Неоклассический контракт — это долговременный контракт в усло­виях неопределенности. Не все будущие события могут быть огово­рены в качестве условий при его подписании. Оптимальную адап­тацию к некоторым событиям невозможно предвидеть, пока они не произойдут. Поэтому участники такого контракта соглашаются на привлечение третейской стороны, решение которой обязуются вы­полнить в случае наступления неоговоренных в контракте событий, поэтому контракт приобретает трехсторонний характер. Споры но нему решаются не судом, а органами арбитража. Способ организа­ции сделки при неоклассическом контракте — гибридная (смешан­ная)форма. Примером неоклассического контракта может служить трудовое соглашение.

Вопрос 2.Гибридная форма сделки — это специализированный способ органи­зации сделки (governance structure), сочетающий в себе как элемент ы рынка, так и иерархии (или планирования и административного управ­ления), применяющийся в условиях достаточно сильной двусторонней зависимости контрагентов и предполагающий достижение компромис­са между интенсивностью стимулов и возможностью приспособления к непредвиденным обстоятельствам. Понятие «гибридной формы сдел­ки» предложил О. Уильямсон.

И качестве примеров гибридных форм сделки можно привести:

• долгосрочные контракты (на 40 и более лет), заключаемые, к приме­ру, между электростанцией и угледобывающей станцией;

• эксклюзивные дилерские контракты — соглашения о том, что поку­патель будет покупать весь товар данного типа только у одного про­давца н воздерживаться от покупки конкурирующих товаров;

• связанные продажи («игл. tie-in sales), при которых продажа органи­зуется таким образом, что покупатель не может приобрести нужные ему товар и услуги, не приобретая чего-либо еще у данного произво­дителя. Например, продажа продукции через сеть эксклюзивных дилеров вынуждает потребителей приобретать дополнительные услу­ги в этой же сети;

• франчайзинг — контракт, предоставляющий независимому лицу право использовать торговую марку и методы организации бизне­са материнской компании на определенный срок (обычно на 20 лет, а в России — на 15 лет). За это право инвестор платит первоначаль­ный взнос и роялти (royalty), т.е. компенсацию за использование патентов, авторских нрав, природных ресурсов и других видов соб­ственности, выплачиваемую в виде процента от стоимости продан­ных товаров и услуг, при производстве которых использовались па­тенты, авторские права и др.

3. Отношенченский (имплицитный (implicit contract), или обяза­тельственный), контракт используется в условиях долговремен­ных, сложных, взаимовыгодных отношений между сторонам и. Обо­юдная заинтересованность в продолжении отношений здесь играет решающую роль. Дискретность отношений, присущая двум преды­дущим формам контрактов, здесь полностью исчезает — отношения становятся непрерывными. Неформальные условия имеют перевес над формальными пунктами, иногда договор вообще не оформляется в виде документа. Личность участников здесь приобретает решающее значение. Поэтому споры разрешаются не путем обращения к фор­мальному закону или авторитету третейского лица, а в ходе нефор­мальных переговоров, двустороннего торга, обычно требующею об­ращения к вышестоящему в иерархи и административному звену этой же организации. Нормой, на которую ссылаются стороны, служит не первоначальный контракт, а все отношение в целом. Примером такого типа контракта может служить так называемый психологи­ческий контракт, основу которого составляют вопросы организа­ционной культуры и мотивации работника, связанные с обязатель­ствами долгосрочной заботы о сотруднике (к примеру, продвижение но службе, конкурентная зарплата и т. д.) со стороны работодателя, и ожидание в обмен на лояльность добросовестной работ ы нанима­емого работника.

Однако иерархия имеет свои недостатки, которые связаны со сле­дующими издержками:

• у менеджеров внутренних подразделений более слабые стимулы к максимизации прибыли (снижению издержек, повышению каче­ства, к инновациям);

• в рамках иерархии появляются значительные бюрократические из­держки.

Источник

Глава 4. Классификация

Глава 4. Классификация

4.1 Классификация финансовых активов

4.1.1 За исключением случаев, когда применяется пункт 4.1.5, предприятие классифицирует финансовые активы как оцениваемые впоследствии по амортизированной стоимости или справедливой стоимости, исходя из:

(a) Бизнес-модели предприятия, используемой для управления финансовыми активами; и

(b) Характеристик финансового актива, связанных с предусмотренными договором потоками денежных средств.

4.1.2 Финансовый актив оценивается по амортизированной стоимости, если выполняются оба из следующих условий:

(a) Актив удерживается в рамках бизнес-модели, целью которой является удержание активов для получения предусмотренных договором потоков денежных средств.

(b) Договорные условия финансового актива обуславливают получение в указанные сроки потоков денежных средств, являющихся исключительно платежами основного долга и процентов на непогашенную сумму основного долга.

В пунктах В4.1.1-В4.1.26 даны рекомендации о том, как применять эти условия.

4.1.3 В контексте применения пункта 4.1.2(b) проценты являются возмещением временной стоимости денег и кредитных рисков, связанных с непогашенной основной суммой в течение определенного периода времени.

4.1.4 Финансовый актив оценивается по справедливой стоимости, за исключением случаев, когда он оценивается по амортизированной стоимости в соответствии с пунктом 4.1.2.

Возможность классификации финансового актива как «оцениваемого по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка»

4.1.5 Независимо от положений пунктов 4.1.1-4.1.4, предприятие может при первоначальном признании безотзывно классифицировать финансовый актив как оцениваемый по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка, если это устраняет или значительно сокращает непоследовательность в применении принципов оценки или признания (иногда именуемую «учетным несоответствием»), которая в противном случае возникла бы при оценке активов или обязательств или признании связанной с ними прибыли и убытков с использованием различных основ (см. пункты В4.1.29-В4.1.32).

4.1.6 МСФО (IFRS) 7 «Финансовые инструменты: раскрытие информации» требует, чтобы предприятие раскрывало информацию о финансовых активах, которые оно классифицировало как оцениваемые по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка.

4.2 Классификация финансовых обязательств

Информация об изменениях:

Международным стандартом финансовой отчетности (IFRS) 15 «Выручка по договорам с покупателями» в пункт 4.2.1 внесены изменения, вступающие в силу на территории Российской Федерации со дня вступления в силу Международного стандарта финансовой отчетности

4.2.1 Организация классифицирует все финансовые обязательства как оцениваемые впоследствии по амортизированной стоимости с использованием метода эффективной ставки процента, за исключением:

(a) финансовых обязательств, оцениваемых по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка. Такие обязательства, включая производные инструменты, которые являются обязательствами, впоследствии оцениваются по справедливой стоимости.

(b) финансовых обязательств, которые возникают в том случае, когда передача финансового актива не удовлетворяет требованиям для прекращения признания или когда применяется принцип продолжающегося участия. Пункты 3.2.15 и 3.2.17 применяются к оценке таких финансовых обязательств.

(c) договоров финансовой гарантии, согласно определению, изложенному в Приложении А. После первоначального признания эмитент такого договора (если не применяется пункт 4.2.1(a) или (b)), впоследствии оценивает такой договор по наибольшей величине из:

(i) суммы, определенной в соответствии с МСФО (IAS) 37 «Резервы, условные обязательства и условные активы», и

(ii) первоначально признанной суммы (см. пункт 5.1.1) за вычетом, в случае необходимости, совокупной суммы доходов, признанной в соответствии с принципами МСФО (IFRS) 15 «Выручка по договорам с покупателями».

(d) обязательства по предоставлению займа по процентной ставке ниже рыночной. После первоначального признания эмитент такого обязательства (если не применяется пункт 4.2.1(a)) впоследствии оценивает его по наибольшей величине из:

(i) суммы, определенной в соответствии с МСФО (IAS) 37, и

(ii) первоначально признанной суммы (см. пункт 5.1.1) за вычетом, в случае необходимости, совокупной суммы доходов, признанной в соответствии с принципами МСФО (IFRS) 15.

Информация об изменениях:

Документом МСФО «Ежегодные усовершенствования Международных стандартов финансовой отчетности, период 2010-2012 гг.» пункт 4.2.1 дополнен подпунктом (e), вступающим в силу на территории Российской Федерации со дня вступления в силу Международных стандартов финансовой отчетности

(e) условного возмещения покупателя в рамках объединения бизнеса, в отношении которого применяется МСФО (IFRS) 3 «Объединения бизнеса». Такое условное возмещение должно впоследствии оцениваться по справедливой стоимости.

Информация об изменениях:

МСФО (IFRS) 9 «Финансовые инструменты» (Учет хеджирования и поправки к МСФО (IFRS) 9, МСФО (IFRS) 7 и МСФО (IAS) 39) подраздел изложен в новой редакции, вступающей в силу на территории РФ со дня вступления в силу Международных стандартов финансовой отчетности

Возможность классификации по усмотрению предприятия финансового обязательства как оцениваемого по справедливой стоимости через прибыль или убыток

4.2.2 При первоначальном признании финансового обязательства предприятие может по собственному усмотрению классифицировать его, без права последующей реклассификации, как оцениваемое по справедливой стоимости через прибыль или убыток, если это разрешено в соответствии с пунктом 4.3.5 или обеспечивает представление более уместной информации в результате того, что либо:

(a) это позволит устранить или значительно уменьшить непоследовательность подходов к оценке или признанию (иногда именуемую «учетным несоответствием»), которая иначе возникла бы вследствие использования различных баз оценки активов или обязательств либо признания связанных с ними прибылей и убытков (см. пункты В4.1.29 — В4.1.32); либо

(b) управление группой финансовых обязательств или группой финансовых активов и финансовых обязательств и оценка ее результатов осуществляются на основе справедливой стоимости в соответствии с документально оформленной стратегией управления рисками или инвестиционной стратегией, и на этой же основе формируется внутренняя информация о такой группе, предоставляемая ключевому управленческому персоналу предприятия (как этот термин определен в МСФО (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах»), например, совету директоров и генеральному директору предприятия (см. пункты В4.1.33 — В4.1.36).

4.2.3 МСФО (IFRS) 7 требует, чтобы предприятие раскрывало информацию о финансовых обязательствах, которые оно по собственному усмотрению классифицировало как оцениваемые по справедливой стоимости через прибыль или убыток.

4.3 Встроенные производные инструменты

4.3.1 Встроенный производный инструмент — часть гибридного договора, который также включает непроизводный основной договор, и при этом некоторые потоки денежных средств от комбинированного инструмента меняются аналогично потокам денежных средств от самостоятельного производного инструмента. Встроенный производный инструмент определяет изменение некоторых или всех потоков денежных средств, которые в противном случае определялись бы договором, согласно оговоренной ставке процента, цене финансового инструмента, цене товара, курсу обмена валют, индексу цен или ставок, кредитному рейтингу или кредитному индексу или какой-либо другой переменной, при условии, что в случае с нефинансовой переменной она не является специфической для какой-либо из сторон по договору. Производный инструмент, который привязан к финансовому инструменту, однако, по договору может быть передан независимо от такого инструмента или предусматривает наличие контрагента, который не является контрагентом по финансовому инструменту, является не встроенным производным инструментом, а независимым инструментом.

Гибридный договор, который включает основной договор, являющийся финансовым активом

4.3.2 Если гибридный договор включает основной договор, который является активом в контексте настоящего МСФО (IFRS), то предприятие применяет требования, изложенные в пунктах 4.1.1-4.1.5 ко всему гибридному договору.

Другие гибридные договоры

4.3.3 Если гибридный договор включает основной договор, который не является активом в контексте настоящего стандарта, то встроенный производный инструмент должен быть отделен от основного договора и отражен в учете как производный инструмент в соответствии с данным стандартом, если, и только если:

(a) экономические характеристики и риски встроенного производного инструмента не имеют тесной связи с экономическими характеристиками и рисками основного договора (см. пункты В4.3.5 и В4.3.8);

(b) независимый инструмент, предусматривающий условия, аналогичные условиям встроенного производного инструмента, подпадает под определение производного инструмента; и

(c) гибридный договор не оценивается по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка (т.е. производный инструмент, встроенный в финансовый актив или финансовое обязательство, оцениваемые по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка, не является независимым).

4.3.4 Если встроенный производный инструмент является независимым, основной договор отражается в учете в соответствии с надлежащим МСФО. Настоящий стандарт не оговаривает обязательного отдельного отражения встроенных финансовых инструментов в отчете о финансовом положении.

4.3.5 Несмотря на положения пунктов 4.3.3 и 4.3.4, если договор содержит один или более встроенных производных инструментов и основной договор не является активом, попадающим в сферу действия настоящего стандарта, предприятие может классифицировать весь гибридный договор как оцениваемый по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка, за исключением следующих случаев:

(a) встроенный производный инструмент (инструменты) не вызывает значительного изменения потоков денежных средств по сравнению с теми, которые в противном случае потребовались бы согласно договору; или

(b) даже без проведения глубокого анализа или при полном отказе от анализа в случае первоначального рассмотрения аналогичного гибридного инструмента очевидно, что нельзя отделять встроенный производный инструмент (инструменты), например, встроенный в заем опцион на досрочное погашение, который позволяет держателю осуществлять досрочный возврат займа приблизительно по его амортизированной стоимости.

4.3.6 Если предприятие должно отделить встроенный производный инструмент от основного договора согласно требованиям настоящего стандарта, однако не в состоянии отдельно оценить встроенный производный инструмент при приобретении или на конец последующего отчетного периода, оно должно классифицировать весь гибридный договор как «оцениваемый по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка».

4.3.7 Если предприятие не может достоверно оценить справедливую стоимость встроенного производного инструмента исходя из его условий, то справедливая стоимость встроенного производного инструмента — это разница между справедливой стоимостью гибридного договора и справедливой стоимостью основного договора, если они могут быть определены согласно настоящему стандарту. Если предприятие не может оценить справедливую стоимость встроенного производного инструмента с использованием указанного метода, то применяется пункт 4.3.6 и гибридный контракт классифицируется как «оцениваемый по справедливой стоимости, изменения которой отражаются в составе прибыли или убытка».

4.4.1 Предприятие должно реклассифицировать финансовые активы в соответствии с пунктами 4.1.1-4.1.4 только тогда, когда предприятие вносит изменения в бизнес-модель, используемую для управления финансовыми активами, которые затрагивают указанные активы.

4.4.2 Предприятие не должно реклассифицировать финансовые обязательства.

Информация об изменениях:

МСФО (IFRS) 9 «Финансовые инструменты» (Учет хеджирования и поправки к МСФО (IFRS) 9, МСФО (IFRS) 7 и МСФО (IAS) 39) пункт 4.4.3 изложен в новой редакции, вступающей в силу на территории РФ со дня вступления в силу Международных стандартов финансовой отчетности

4.4.3 Представленные ниже изменения обстоятельств не приводят к реклассификации в контексте пунктов 4.4.1 — 4.4.2:

(a) инструмент, который ранее был определен по усмотрению предприятия в качестве инструмента хеджирования и был эффективным в этом качестве при хеджировании денежных потоков или чистых инвестиций, перестает отвечать требованиям к такому инструменту;

(b) инструмент становится определенным по усмотрению предприятия и эффективным инструментом хеджирования при хеджировании денежных потоков или чистых инвестиций; и

(c) изменяется порядок оценки в соответствии с разделом 6.7.

Источник