Что такое альтернативный способ подтверждения решения общего собрания акционеров
1. Согласно п. 3 ст. 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения посредством очного голосования и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении ООО путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
25 декабря 2019 года Президиум Верховного Суда РФ утвердил Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах. В п. 3 данного обзора говориться, что требование о нотариальном удостоверении, содержащееся в пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, распространяется также на решение единственного участника.
Следовательно, все решения единственного участника ООО также необходимо заверять в нотариальном порядке, если только в обществе не установлен альтернативный способ заверения таких решений. В качестве подобного способа можно установить: подписание решения единственным участником общества; использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иной способ, не противоречащий закону.
Отметим, что требование о нотариальном удостоверении обязательно только для решений единственного участника ООО, принятых после 25.12.2019. Решения, которые он издал до этой даты, действительны без нотариального заверения (определение ВС РФ от 30.12.2019 N 306-ЭС19-25147). При этом возможны ситуации, когда единственный участник принял решение о выборе альтернативного способа заверения до 26.12.2019. Согласно абзацу 5 п. 1 письма ФНП от 15.01.2020 N 121/03-16-3 такое решение сейчас также необходимо будет заверить у нотариуса.
2. Решение общего собрания участников ООО, принятое в отсутствие обязательного нотариального удостоверения, ничтожно (п. 107 *(1) постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», смотрите также определения Верховного Суда РФ от 1 февраля 2018 г. N 303-ЭС17-21548, от 4 апреля 2018 г. N 304-ЭС18-2327, от 27 апреля 2018 г. N 303-ЭС18-4407). Очевидно, что данное правило в равной мере применимо и в отношении решений единственного участника ООО (особенно с учетом озвученной выше позиции Верховного Суда РФ).
Обращаем внимание, что в соответствии с п. 2 письма Федеральной нотариальной палаты от 15.01.020 N 121/03-16-3 такое нотариальное действие, как удостоверение решения органа управления юридического лица, совершаемое в соответствии со ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I (далее — Основы), может применяться только при удостоверении решений коллегиальных органов управления юридического лица, поскольку требует участия нотариуса в собрании или заседании органа управления. При этом, по мнению ФНП, решение единственного участника общества с ограниченной ответственностью может быть подтверждено в достаточной степени путем проверки личности и полномочий лица, подписывающего соответствующий документ, что полностью соответствует действиям, совершаемым нотариусом при свидетельствовании подлинности подписи. Таким образом, для подтверждения решения единственного участника общества с ограниченной ответственностью Федеральной нотариальной палатой рекомендовано свидетельствовать подлинность подписи единственного участника общества на таком решении*(2).
Данное обстоятельство, на наш взгляд, позволяет нотариально удостоверить решение единственного участника ООО, принятое довольно значительное время тому назад, поскольку каких-то конкретных сроков в данном случае законодательством не установлено (полагаем, что для третьих лиц такое решение будет иметь силу с момента нотариального удостоверения). Впрочем, поскольку оформление решения единственного участника ООО требует соблюдения минимума формальностей, в большинстве ситуаций он может при необходимости оформить новое решение по тому же вопросу, засвидетельствовав на этот раз свою подпись у нотариуса.
Следует отметить, что правоприменительная практика по рассматриваемому вопросу к настоящему моменту еще не сложилась, поэтому зачастую решения единственного участника ООО (например, касающиеся изменения сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ) могут быть реализованы и без нотариального удостоверения: формально регистрирующему органу для обоснованного отказа требуется провести анализ устава юридического лица на предмет наличия оговорки о порядке подтверждения решения общего собрания (единственного участника), чем он далеко не всегда озадачивается, а признание решения единственного участника недействительным или ничтожным по причине отсутствия нотариального удостоверения в судебном порядке по инициативе регистрирующего органа представляется маловероятным. Вместе с тем такая ситуация создает для организации дополнительные риски, поэтому целесообразно было бы либо прибегнуть к услугам нотариуса, либо принять меры к надлежащему закреплению (например, в уставе ООО) альтернативного способа подтверждения решения единственного участника.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим
Ответ прошел контроль качества
12 апреля 2020 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
————————————————————————-
*(1) Согласно указанному пункту решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом в порядке, установленном подпунктами 1-3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, являются ничтожными применительно к п. 3 ст. 163 ГК РФ, то есть в связи с несоблюдением нотариальной формы сделки.
*(2) Смотрите также ответ Правового консалтинга ГАРАНТ.
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Источник
Энциклопедия решений. Подтверждение (удостоверение) решений общего собрания акционеров АО
Подтверждение (удостоверение) решений общего собрания акционеров АО
С 01.09.2014 правила п. 3 ст. 67.1 ГК РФ требуют подтверждения факта принятия решения общим собранием акционеров акционерного общества и состава акционеров общества, присутствовавших при его принятии.
В публичных АО решения, принятые общим собранием акционеров, и состав акционеров, присутствовавших при их принятии, удостоверяется регистратором, выполняющим функции счетной комиссии (пп. 1 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).
В непубличных АО такое удостоверение осуществляется регистратором, если он выполнял функции счетной комиссии при проведении общего собрания, либо нотариусом (пп. 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).
В Федеральном законе от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) аналогичные положения отсутствуют. Однако нормы Закона об АО применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ в редакции, действующей с 01.09.2014 (ч. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ).
Порядок совершения нотариального действия по удостоверению решений общего собрания акционеров АО определен положениями:
— ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I (далее — Основы о нотариате), регламентирующей порядок удостоверения решения органа управления юридического лица;
— Пособием по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии (направлено письмом Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 N 2405/03-16-3, далее — Пособие).
При обращении к нотариусу с целью удостоверения факта принятия решений общим собранием заявитель должен предоставить документы в соответствии с частью третьей ст. 103.10 Основ о нотариате. Этот перечень не является исчерпывающим. При истребовании документов, необходимых для совершения такого нотариального действия, нотариус может руководствоваться также п. 4.3 Пособия, которым рекомендуется истребовать у заявителя, помимо прочего, экземпляр сообщения о проведении общего собрания.
Для установления факта принятия решения общим собранием акционеров нотариус:
— проверяет правоспособность АО;
— определяет компетенцию общего собрания акционеров в части принятия решения;
— определяет наличие кворума на общем собрании акционеров;
— на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет голосов лицом, определяет наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и уставом АО.
В целях подтверждения состава акционеров общества, присутствовавших при принятии решения, нотариус устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в общем собрании (ч. 4 ст. 103.10 Основ о нотариате).
Нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса (ч. 1 ст. 103.10 Основ о нотариате, п.п. 5.11, 6.2 Пособия), например, решения, принятого при отсутствии необходимого кворума или по вопросу, не относящемуся к компетенции общего собрания акционеров (ст. 181.5 ГК РФ).
По результатам совершения нотариального действия нотариус выдает свидетельство об удостоверении факта принятия общим собранием акционеров решения и состава акционеров, присутствовавших при его принятии (ч. 1 ст. 103.10 Основ о нотариате, п.п. 4.1, 5.13 Пособия).
Внимание
При удостоверении факта принятия общим собранием решения и состава акционеров АО, присутствовавших при его принятии, нотариус не обязан свидетельствовать подлинность подписей на протоколе общего собрания (п. 4.2 Пособия).
В правоприменительной практике возникает вопрос о том, возможно ли нотариальное удостоверение решений общего собрания акционеров, голосование на котором осуществляется не в очной, а в заочной или очной форме с использованием бюллетеней. Из формулировки п. 3 ст. 67.1 ГК РФ буквально следует, что нотариус удостоверяет состав акционеров, присутствовавших при принятии решения общим собранием. При заочном голосовании общее собрание проводится без совместного присутствия акционеров (п. 1 ст. 50 Закона об АО). Для удостоверения состава акционеров нотариус устанавливает их личность, в связи с чем требует предъявления соответствующих документов (ст. 42, часть четвертая ст. 103.10 Основ о нотариате, п.п. 4.4, 5.5 Пособия), что невозможно при заочном голосовании. При этом следует отметить, что совершение нотариального действия состоит как в удостоверении факта принятия решения общим собранием, так и в удостоверении состава акционеров, присутствовавших при его принятии, то есть отдельно от удостоверения состава акционеров факт принятия решения не удостоверяется.
Поэтому нотариальное удостоверение решений общего собрания невозможно, если такое собрание проводится в форме заочного голосования (см. п. 6.1 Пособия). При голосовании в очно-заочной форме нотариус также не может установить факт присутствия на общем собрании акционеров, которые приняли участие в общем собрании путем направления (заполнения) бюллетеней либо путем дачи указаний (инструкций) о голосовании номинальным держателям, которые ведут учет их прав на акции (п. 1 ст. 58 Закона об АО).
Поэтому представляется, что нотариальное удостоверение факта принятия решения общим собранием акционеров и состава акционеров общества, присутствовавших при его принятии, возможно только в случаях, когда голосование на общем собрании проводится в очной форме, то есть при совместном присутствии акционеров. Косвенно это подтверждается правовой позицией, изложенной в п. 107 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25, исходя из которой являются ничтожными решения очных собраний акционеров, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии.
Остается также открытым вопрос о возможности нотариального удостоверения решений общего собрания, если оно проводится с использованием информационных и коммуникационных технологий (в частности, системы видеоконференц-связи), которые обеспечивают дистанционное участие в общем собрании акционеров, обсуждение вопросов повестки дня и принятие решений по вопросам, поставленным на голосование, без присутствия в месте проведения общего собрания (п. 11 ст. 49 Закона об АО). В такой ситуации может оказаться затруднительным совершение нотариусом отдельных действий при установлении личности акционера или его представителя, в частности, это касается проверки подлинности представленных документов с использованием специальных технических и программно-технических средств (ч. 4 ст. 42 Основ о нотариате).
Дела об оспаривании отказа нотариусом в совершении нотариального действия по удостоверению факта принятия решения общим собранием акционеров и состава присутствовавших при его принятии, не относятся к корпоративным спорам, подведомственным арбитражному суду (ст. 225.1 АПК РФ, см также Обзор судебной практики по гражданским делам Верховного Суда Чувашской Республики за 2 квартал 2015 года, раздел «Процессуальные вопросы»).
Порядок удостоверения решений, принятых общим собранием, и состава акционеров, присутствовавших при их принятии, регистратором (в том числе в случае принятия решения в форме заочного голосования) законодательно не установлен. С учетом закрепленного в гражданском законодательстве принципа свободы договора (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ), АО и регистратор вправе регламентировать этот порядок в договоре на ведение реестра акционеров.
Источник
Что такое альтернативный способ подтверждения решения общего собрания акционеров
В связи с утверждением Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25 декабря 2019 года Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах (далее — Обзор) обращаю внимание на следующее.
1. Пункт 2 Обзора разъясняет, что решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения.
Таким образом, если в соответствии со статьей 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации уставом общества с ограниченной ответственностью не предусмотрен иной способ подтверждения решения общего собрания участников общества и участники общества хотят избрать альтернативный способ подтверждения решением общего собрания участников общества, то принятие такого решения требует нотариального удостоверения в порядке, установленном статьей 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
Обращаю также внимание, что пунктом 107 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 года N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъясняется, что решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В связи с этим, если нотариусу для совершения нотариального действия представляется протокол общего собрания участников хозяйственного общества, содержащий решение общего собрания, принятое после 25 декабря 2019 года, принятие которого не подтверждено в соответствии с указанными выше требованиями, то нотариус не может принять такой документ для подтверждения каких-либо обстоятельств.
Если в подтверждение принятия решения общего собрания участников общества представляется предшествующее решение общего собрания о выборе альтернативного способа подтверждения решения на будущее время, такое предшествующее решение должно быть удостоверено нотариусом или подтверждено иным способом в порядке, установленном уставом общества.
2. Пункт 3 Обзора разъясняет, что требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, распространяется и на решение единственного участника.
Ранее Федеральная нотариальная палата в пункте 2.3. Пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших, при его принятии разъясняла, что на общество с ограниченной ответственностью, состоящее из одного участника, положения статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации не распространяются. Вместе с тем, в связи с разъяснениями, данными в Обзоре, Федеральная нотариальная палата рекомендует нотариусам при предоставлении для совершения нотариального действия решения единственного участника, принятого после 25 декабря 2019 года, проверять его надлежащее подтверждение.
При этом обращаю внимание, что нотариальное действие — удостоверение решения органа управления юридического лица, совершаемое в соответствии со статьей 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, применяется только при удостоверении решений коллегиальных органов управления юридического лица, поскольку требует участия нотариуса в собрании или заседании органа управления.
Исходя из системного толкования статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 17 (пункт 3) и 39 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также пункта 3 Обзора, по мнению Федеральной нотариальной палаты, решение единственного участника общества с ограниченной ответственностью может быть подтверждено в достаточной степени путём проверки личности и полномочий лица, подписывающего соответствующий документ, что полностью соответствует действиям, совершаемым нотариусом при свидетельствовании подлинности подписи.
В связи с этим, для подтверждения решения единственного участника общества с ограниченной ответственностью рекомендуется свидетельствовать подлинность подписи единственного участника общества на таком решении. То же действие может применяться и для подтверждения принятия решения единственным акционером.
Прошу довести данную информацию до сведения нотариусов — членов нотариальных палат субъектов Российской Федерации.
Приложение: по тексту на 33 листах.
| Президент Федеральной нотариальной палаты | К.А. Корсик |
Обзор документа
ФНП рассмотрела особенности нотариального удостоверения решений ООО и АО.
В частности, чтобы подтвердить решение единственного участника или единственного акционера общества, рекомендуется свидетельствовать подлинность его подписи на таком решении.
Источник
