Безотзывная доверенность как способ обеспечения обязательства

Энциклопедия решений. Безотзывная доверенность

По общему правилу лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время ее отменить (п. 2 ст. 188 ГК РФ). В то же время ст. 188.1 ГК РФ устанавливает исключение из этого правила, предусматривая возможность выдачи безотзывной доверенности. Безотзывной признается доверенность, которая не может быть отменена до окончания срока ее действия, кроме случаев, предусмотренных самой доверенностью или законом (п. 1 ст. 188.1 ГК РФ), и содержащая указание на невозможность такой отмены (п. 2 ст. 188.1 ГК РФ).

Безотзывная доверенность может быть выдана только в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 188.1 ГК РФ, а именно — в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, если такое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности. Конструкция п. 1 ст. 188.1 ГК РФ не позволяет однозначно ответить на вопрос, выделяются ли ею только те обязательства, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности обеими сторонами, либо ею подразумеваются обязательства, связанные с предпринимательской деятельностью хотя бы для одной из сторон. Предпочтительным представляется первый вариант толкования, поскольку он предполагает субъектное ограничение во всяком случае на стороне представляемого как лица, несущего потенциальные риски выдачи безотзывной доверенности.

Наличие оснований для выдачи безотзывной доверенности, по смыслу ст. 163, п. 2 ст. 188.1 ГК РФ, ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I, проверяет нотариус. Однако закон оставляет открытым вопрос о правовых последствиях отсутствия таких оснований, если все же обязательство, на исполнение или обеспечение исполнения которого была направлена воля представляемого при выдаче доверенности, окажется отсутствующим или недействительным.

Закон не наделяет третье лицо, которому предъявлена доверенность, правомочием по проверке того, действительно ли имело место обязательство между представляемым и представителем (или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель), для исполнения или обеспечения которого выдана доверенность. Не предусмотрено законом и право третьего лица требовать доказательств возникновения оснований для отмены безотзывной доверенности, установленных доверенностью или законом (п. 1 ст. 188.1 ГК РФ). Для третьего лица основания считать полномочия прекратившимися наступают с момента его уведомления об отмене доверенности (ст. 189 ГК РФ). В связи с этим необходимо констатировать, что в случае извещения третьего лица об отмене доверенности (п. 1 ст. 189 ГК РФ) его отказ в признании полномочий представителя должен считаться правомерным, хотя бы основания для отмены доверенности на самом деле отсутствовали (такое лицо, к примеру, не может считаться просрочившим кредитором применительно к ст. 406 ГК РФ). Иными словами, неосновательность выдачи безотзывной доверенности или неосновательность ее отмены не влияют на правовое положение третьего лица, которому предъявлена безотзывная доверенность. В противном случае следовало бы признать, что на лицо, которому предъявлена доверенность, ложится риск обстоятельств, находящихся вне сферы его контроля.

Сказанное означает, что наличие оснований для выдачи безотзывной доверенности, равно как и оснований для ее отмены, имеет значение исключительно в отношениях между представляемым и представителем (или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель). Поэтому, если представляемый выдал безотзывную доверенность, зная, что оснований для выдачи безотзывной доверенности нет, он вправе рассматривать такую доверенность как обычную и отменить ее в любое время (по смыслу п. 1 ст. 188.1 ГК РФ для того, чтобы доверенность считалась безотзывной, недостаточно одного лишь указания на ее безотзывность в тексте доверенности; для этого должны иметь место основания для выдачи безотзывной доверенности, установленные законом). Отменив же безотзывную доверенность в отсутствие оснований для ее отмены, предусмотренных п. 1 ст. 188.1 ГК РФ, представляемый в зависимости от обстоятельств может быть признан просрочившим должником (ст. 405 ГК РФ) или должником, не предоставившем обусловленное договором обеспечение исполнения обязательства.

Основания для отмены безотзывной доверенности предусмотрены п. 1 ст. 188.1 ГК РФ, согласно которому безотзывная доверенность в любом случае может быть отменена после прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана, а также в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, а также при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти. Кроме того, основания для отмены доверенности могут быть предусмотрены самой доверенностью.

Внимание

Безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена и содержать прямое указание на ограничение возможности ее отмены (п. 2 ст. 188.1 ГК РФ).

Лицо, которому выдана безотзывная доверенность, не может передоверить совершение действий, на которые оно уполномочено, другому лицу, если иное не предусмотрено в доверенности (п. 3 ст. 188.1 ГК РФ). С учетом положения п. 1 ст. 187 ГК РФ это означает, что в отличие от общих положений о передоверии лицо, которому выдана безотзывная доверенность, не вправе совершить передоверие, хотя бы было вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица.

Введение института безотзывной доверенности, с одной стороны, ослабляет лично-доверительный (фидуциарный) характер отношений представительства, предоставляя возможность совершения юридических действий от имени доверителя даже вопреки его воле, а с другой стороны, расширяет возможности использования института доверенности в хозяйственном обороте. Если по общему правилу представитель совершает сделки в интересах представляемого, то безотзывная доверенность обеспечивает интерес самого представителя или третьего лица.

К примеру, безотзывная доверенность может быть выдана в случаях, когда, осуществляя принятие исполнения обязательства от имени представляемого, представитель одновременно принимает исполнение обязательства, в котором он является кредитором, а представляемый — должником (так, например, должник, обязанный передать товар кредитору и имеющий право требовать его передачи от третьего лица, во избежание промежуточных поставок может выдать кредитору безотзывную доверенность на получение товара от третьего лица).

Безотзывная доверенность может служить также способом обеспечения исполнения обязательства (п. 1 ст. 329, п. 1 ст. 188.1 ГК РФ). Например, стороны могут заключить соглашение, по которому в случае неисполнения должником обязательства в установленный срок кредитор вправе получить причитающееся должнику от третьего лица, предъявив ему для этого выданную должником безотзывную доверенность.

Закон напрямую не определяет, может ли быть использован институт безотзывной доверенности в корпоративных отношениях. При наличии такой возможности безотзывная доверенность могла быть выдана, к примеру, для исполнения условий акционерного соглашения. Акционер, которому выдана такая доверенность, получает возможность голосовать акциями доверителя именно тем образом, который стороны определили акционерным соглашением. Обычная доверенность не предоставляет такому акционеру защиту его интересов, поскольку может быть отозвана в любое время. Равным образом безотзывная доверенность могла бы обеспечивать интерес приобретателя акций в голосовании на общем собрании акционеров в случае передачи ему акций после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров (п. 2 ст. 57 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Формально — юридически, деятельность акционеров, связанную с участием в акционерном обществе, нельзя отнести к предпринимательской деятельности, о которой упоминается в п. 1 ст. 188.1 ГК РФ, поэтому следует констатировать, что вопрос о возможности использования безотзывной доверенности в сфере корпоративных отношений остается открытым.

Источник

Статья 188.1. Безотзывная доверенность

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ настоящий Кодекс дополнен статьей 188.1, вступающей в силу с 1 сентября 2013 г.

Статья 188.1. Безотзывная доверенность

ГАРАНТ:

См. Энциклопедии и другие комментарии к статье 188.1 ГК РФ

1. В целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, в случаях, если такое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности, представляемый может указать в доверенности, выданной представителю, на то, что эта доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия либо может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях (безотзывная доверенность).

Такая доверенность в любом случае может быть отменена после прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана, а также в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, равно как и при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти.

2. Безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена и содержать прямое указание на ограничение возможности ее отмены в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи.

3. Лицо, которому выдана безотзывная доверенность, не может передоверить совершение действий, на которые оно уполномочено, другому лицу, если иное не предусмотрено в доверенности.

Источник

1.2. Виды доверенностей

Во-первых, доверенность может быть выдана для совершения одного конкретного действия, например, заключения сделки.

Во-вторых, для совершения ряда однородных действий в течение определенного срока, например, получения товара со склада.

В-третьих, для наделения представителя наиболее широкими полномочиями, в рамках которых, за некоторыми исключениями, представитель получает все те же права, которые имеет представляемый. Часто в обиходе подобную доверенность называют «генеральной», однако законодательство не содержит такого понятия.

В-четвертых, для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, предусмотрена возможность выдачи, так называемой безотзывной доверенности (ст. 188.1 ГК РФ). Поскольку безотзывная доверенность выдается в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, представляемыми по ней могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Безотзывная доверенность выдается в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, следовательно, она обязательно должна содержать сведения об обязательстве, во исполнение или обеспечение которого выдана. Безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена и содержать прямое указание на ограничение возможности ее отмены (п. 2 ст. 188.1 ГКРФ). Передоверие по безотзывной доверенности не допускается, если оно прямо не предусмотрено в доверенности (п. 3 ст. 188 ГК РФ). Из самого термина «безотзывная доверенность» следует, что, по общему правилу, она не может быть отозвана, т.е. отменена до окончания срока ее действия. Однако в безотзывной доверенности могут быть специально предусмотрены случаи ее отмены. Кроме того, в соответствии с п.2 ст. 188.1 ГК РФ безотзывная доверенность в любом случае может быть отменена:

1) после прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана;

2) в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями;

3) при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что злоупотребление может произойти.

письменное полномочие, предоставляемое одним лицом другому лицу, на совершение сделки с третьим лицом

Источник

Безотзывная доверенность ГК РФ образец составления, на какой срок выдается

Безотзывная доверенность в гражданском праве – это инструмент договорных отношений между доверителем и его представителем, в основе которых всегда есть обязательство «должника» доверителя по отношению к «кредитору» поверенному. Когда вы оформляете такой документ, вы делегируете часть полномочий представляемого его доверенному лицу, давая ему возможность самостоятельно в отношении самого себя или третьих лиц, от имени которых он действует, исполнить обязательства «должника» доверителя перед «кредитором» поверенным.

Что такое безотзывная доверенность в гражданском праве?

Статья 188.1 ГК РФ определяет право юридического лица или ИП с помощью безотзывной доверенности передать представителю, в отношении которого у них есть чётко оговорённые обязательства, некоторые из своих прав и обязанностей, чтобы он смог самостоятельно выполнить действия, необходимые для защиты его интересов. Действителен такой документ в течение всего срока, указанного в нём, начиная со дня выдачи.

С точки зрения гражданского права, безотзывная доверенность защищает интересы и собственность представителя, поскольку у представляемого нет возможности отменить выданный им документ до того, как будет возвращён его «долг» поверенному, выступающему в роли кредитора.

Где применяется?

Выдача безотзывной доверенности в гражданском праве даёт возможность без оформления сделки купли-продажи, соответствующей классическим нормам гражданского права, и оплаты расходов по ней передать собственность должника в распоряжение кредитора, таким образом временно перенося право собственности на имущество или материальные ценности с «должника» доверителя на его «кредитора» представителя.

С помощью безотзывной доверенности поверенный может получить право управлять имуществом доверителя, что гарантирует ему исполнение обязательств со стороны последнего. Безотзывная доверенность, выданная продавцом доверителем, даёт возможность покупателю поверенному вывезти товар со склада. Передача полномочий без права отзыва регулярно происходит и в корпоративных отношениях.

Акционер, являющийся юридическим лицом, может, например, принимать участие в общем собрании акционеров и даже голосовать, если подписано акционерное соглашение.

Особенности и полномочия

Безотзывная доверенность должна быть составлена от имени доверителя так, чтобы с её помощью поверенный смог выполнить в отношении себя или третьих лиц, в интересах которых он осуществляет свою деятельность, обязательства доверителя. В таком документе в соответствии с законодательными нормами нужно прописать следующую информацию:

1. Наименование, место и дату выдачи доверенности (чтобы обезопасить себя от подделки документа недобросовестным поверенным, дату пишут только прописью).
2. Список делегируемых обязанностей доверителя в отношении его представителя или третьих лиц, в интересах которых он действует, и вытекающих из этого его прав.
3. Реквизиты доверителя и поверенного. В текст документа необходимо вписать сведения о государственной регистрации ИП или юр лица (ИНН, ОГРН, КПП), паспортные данные и должность человека, представляющего юридическое лицо. В случае, когда поверенный – физ. лицо, в доверенность вписывают только его паспортные данные.
4. Если предполагается возможность отзыва такого документа, в его тексте обязательно нужно указать обстоятельства, при которых это станет возможным.
5. Период, в течение которого доверенность будет актуальна.
6. Подписи представляемого и представителя. Подпись представителя – общепринятая формальность, не имеющая под собой законодательной подоплеки.
7. Нотариальное заверение. Уточнить, условия и список документов, которые надо предоставить, вы можете непосредственно в нотариальной конторе.

Список полномочий, перечисленных в безотзывной доверенности, зависит от того, какие обязательства должен выполнить доверитель по отношению к поверенному или лицам, от имени которых он действует. Например, доверенность на ведение дел и представление интересов бизнесмена (так называемая генеральная) даёт право поверенному защищать интересы представляемого в отношениях с организациями и обычными гражданами, муниципальными и государственными органами.

Чтобы поверенный смог, например, воспользоваться переданными ему с помощью доверенности правами, он должен обладать правом подписи, иметь возможность подавать заявления, запрашивать и представлять документы, заключать договора, распоряжаться имуществом доверителя.

Кто может оформить?

Передать часть своих прав и обязанностей (без возможности их отзыва в случае необходимости) поверенному, чтобы он смог действовать самостоятельно, выполняя обязательства представляемого в отношении себя самого или обеспечить их исполнение в отношении третьих лиц, представителем которых является, может юридическое лицо или человек, занимающиеся предпринимательской деятельностью. Если организаций или граждан, которые заинтересованы в передаче полномочий несколько, безотзывную доверенность придётся оформить каждому из них.

Выдать этот документ, чтобы покупатель домовладения или машины смог самостоятельно оформить их на себя, обычный гражданин не сможет. Предприниматель также не имеет законодательно обусловленной возможности оформить безотзывную доверенность на покупку или продажу покупателю этой собственности, если она принадлежит лично ему, и её продажа не является осуществлением предпринимательской деятельности. А вот стать поверенным может как физическое, так и юридическое лицо.

Как правильно составить (образец)

В рамках гражданского права форма безотзывной доверенности определена как нотариальная. В документ, делегирующий полномочия доверителя поверенному, чтобы последний мог выполнить его обязательства в отношении себя или третьих лиц, забота о выгоде которых в его деятельности являются определяющей, согласно п. 2 ст. 188.1 ГК РФ нужно обязательно включить информацию о том, что эти обязательства связаны с предпринимательством.

Безотзывная доверенность, как правило, составляется нотариусом. При посещении нотариальной конторы доверитель должен документально подтвердить свои реквизиты, объяснить нотариусу, какие именно полномочия он хочет делегировать поверенному, подтвердить собственные обязательства перед поверенным также с помощью соответствующей документации. При желании текст безотзывной доверенности можно написать самому, скачав необходимый вариант формы бланка из интернета и обратившись в нотариальную контору лишь для визирования документа.

В верхней части листа пишут: «Безотзывная доверенность на представление интересов и ведение дел от имени юридического лица». Ниже указывают число, месяц и год, когда был составлен документ, и населённый пункт, где он был составлен. Далее необходимо прописать реквизиты юр лица, которое делегирует свои полномочия (регистрационный номер, адрес), паспортные данные и должность того сотрудника компании, кто оформляет документ как её представитель, указать основание, благодаря которому он имеет такое право.

Теперь пишем: «настоящей доверенностью уполномочивает (вписываем реквизиты поверенного) представлять интересы (название юридического лица) в отношениях с (перечисляем те из организаций, которые должен посетить поверенный, чтобы выполнить обязательства представляемого) защищать эти интересы, выступая от имени (название юридического лица) с правами: (здесь перечисляются переданные полномочия)».

Ниже ставим образец подписи, указываем возможность передоверия, период действия и пишем: «Настоящая доверенность не может быть отменена до истечения срока ее действия иначе как по основаниям, предусмотренным законом». Составленный документ заверяем в нотариальной конторе.

На какой срок оформляется?

Правовых ограничений по сроку, на который можно выписать безотзывную доверенность, не существует. Так же как и любую другую, её выписывают на отрезок времени, достаточный для выполнения возложенной на поверенного задачи. Доверителю следует учитывать, что отозвать документ в случае, если представитель окажется мошенником, будет очень сложно. Чтобы аннулировать доверенность, придётся обращаться в суд, имея на руках весомые доводы злоупотребления поверенного переданными ему полномочиями.

Чтобы не рисковать, обычно период действия безотзывной доверенности ограничивают пятью годами, по истечении которых выдают новый документ (это сделать значительно проще, чем доказывать в суде право на отмену безотзывной доверенности). Если срок, в течение которого документ будет действителен, не указан, он будет считаться действительным в течение 12 месяцев после его нотариальной регистрации.

Как и на каких условиях можно отменить?

В безотзывной доверенности, так же как и любом другом передающем полномочия документе, должна быть указана дата её регистрации в нотариальной конторе, без проставления которой она с самого начала будет недействительна. Если документ правильно оформлен, его отмена доверителем допускается только в исключительных случаях:

1. Обстоятельства, которые повлекли за собой необходимость оформления безотзывной доверенности, исчерпали себя.
2. Поверенный оказался мошенником, или существует риск мошеннических действий с его стороны.
3. Наступили условия, которые оговорены в тексте доверенности как допускающие её отзыв.

Факт смены руководства компании не влияет на выдачу безотзывной доверенности. Новый генеральный директор так же, как и предыдущий руководитель, сможет отозвать этот документ только в случае наступления обстоятельств, указанных в тексте доверенности как повод для её отзыва. Представитель имеет право отказаться от переданных ему для защиты его интересов (или интересов третьих лиц, от имени которых он действует) полномочий.

Безотзывная доверенность может быть аннулирована (как и любая другая) в случае смерти доверителя или поверенного, реорганизации юридического лица, банкротства представляемого или представителя. Но она остаётся в силе при смене паспорта, прописки или фамилии.

Безотзывная доверенность позволяет поверенному всё то время, пока она будет действительна, совершать юридически значимые действия от имени, представляемого в том числе и вопреки его воле. Поэтому прежде чем подписать такой документ, необходимо тщательно продумать список полномочий, которые будут переданы доверенному лицу, и срок действия этого документа. Возможно, лучшее решение – внести в его текст несколько условий отзыва переданных полномочий. Ведь в соответствии с положениями Гражданского кодекса аннулировать переданные таким способом полномочия можно будет только в исключительном случае через суд.

Источник